當(dāng)房屋被納入拆遷規(guī)劃范圍內(nèi)時(shí)，被拆遷人的房屋常常會(huì)因或者沒(méi)有房產(chǎn)證、或者沒(méi)有建房審批手續(xù)、或者沒(méi)有建設(shè)工程規(guī)劃許可證等原因，被行政機(jī)關(guān)認(rèn)定為違法建設(shè)面對(duì)這種情況，被拆遷人的心里是很慌張的，因?yàn)樗麄冎?，按照法律?guī)定，拆除違法建筑不能給予補(bǔ)償。從法律層面上來(lái)看雖說(shuō)違建不可取，但它也是耗費(fèi)被拆遷人的財(cái)力、物力所成，是個(gè)人利益的重要體現(xiàn)。那么，征收方認(rèn)定的“違建”就真是真正意義上的違建嗎？“違建”遇上拆遷，想要最大程度保全利益，該從哪些方面入手？

我們通常所說(shuō)的違建，也就是違法建筑，是指未經(jīng)規(guī)劃和自然資源主管部門(mén)批準(zhǔn)，未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證或用地審批手續(xù)而擅自建設(shè)的建筑物。違法建筑主要包括：擅自改變城市或鄉(xiāng)村規(guī)劃建設(shè)的建筑物；超過(guò)批準(zhǔn)范圍建設(shè)的建筑物；在農(nóng)用地上建設(shè)的非農(nóng)業(yè)用房；逾期未拆除的臨時(shí)建筑物等等。

違建主要違反的是《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》和《土地管理法》。此外，還有違反其他法律的違建存在?！斑`建”遇上拆遷時(shí)，想要最大程度保全利益，可以從以下五方面入手。

一、從違建認(rèn)定主體上

法律明確規(guī)定了違建認(rèn)定的適格主體。按照城鄉(xiāng)規(guī)劃法的規(guī)定，縣級(jí)以上地方人民政府的城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門(mén)或鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府分別是處理城市和鄉(xiāng)、村莊違法建筑的行政管理主體，擁有對(duì)違法建筑進(jìn)行處理的行政執(zhí)法權(quán)，當(dāng)然也是違法建筑的確認(rèn)機(jī)關(guān)。只有城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門(mén)對(duì)違法建設(shè)才有認(rèn)定和處罰權(quán)，實(shí)踐中，由城管部門(mén)作出處罰的情況屢見(jiàn)不鮮，城管作出限拆決定主體不適格。

二、從法律適用上

《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》實(shí)施于2008年，對(duì)于2008年以前未取得用地規(guī)劃許可證和建設(shè)工程規(guī)劃許可證的建筑，根據(jù)“法不溯及既往”的原則，不宜根據(jù)《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》認(rèn)定為違建。

實(shí)踐中是存在“無(wú)拆遷，不違建”這種情形的，拆遷方刻意將被征收人的房屋認(rèn)定為違建，以推動(dòng)拆除進(jìn)程，以實(shí)現(xiàn)低成本拆遷。大家要警惕“以拆違促拆遷”現(xiàn)象的發(fā)生，可以時(shí)間上來(lái)考量本次的違建認(rèn)定是否是合理的、合法的。

三、從處罰時(shí)效上

根據(jù)《行政處罰法》第二十九條的規(guī)定：違法行為在二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰。對(duì)違法建筑的處罰可以主張超過(guò)2年的處罰時(shí)效。

四、從“一事不再罰”角度

“一事不再罰”是指行政機(jī)關(guān)對(duì)行為人的違法行為只作一次行政處罰。如果說(shuō)行政機(jī)關(guān)之前已經(jīng)對(duì)被拆遷人的違法建設(shè)問(wèn)題通過(guò)拆遷等形式做出了處罰，那么在拆遷時(shí)就不能再將其視作違建對(duì)待，而是要予以正常補(bǔ)償。

五、從違法建筑的拆除程序上

法律嚴(yán)格規(guī)定了違建的拆除程序，從違建認(rèn)定到強(qiáng)制拆除有一大段程序要走，不能說(shuō)拆就拆。如果程序違法，被拆遷人可以申請(qǐng)維護(hù)利益。

根據(jù)《行政強(qiáng)制法》，行政機(jī)關(guān)拆除違法建筑時(shí)，必須對(duì)被拆遷人進(jìn)行書(shū)面公告，限期要求被拆遷人自行拆除，過(guò)了復(fù)議和訴訟期限，又不拆除的，行政機(jī)關(guān)才可以依法強(qiáng)制 拆除。即不告知被拆遷人自行拆除不得強(qiáng)拆，在被拆遷人享有訴權(quán)的法定期限內(nèi)也不得強(qiáng)拆。

另外還有：具體執(zhí)法人員是否有執(zhí)法權(quán)限；是否對(duì)被拆遷人房屋狀況進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)檢查和現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)；是否對(duì)房屋權(quán)屬情況進(jìn)行調(diào)查；是否給了被拆遷人陳述和申辯權(quán)利；是否依法送達(dá)行政執(zhí)法行為告知書(shū)、限期拆除事先告知書(shū)；是否經(jīng)過(guò)了聽(tīng)證程序等。

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