楊某系原富陽市新登鎮(zhèn)共和村村民，其父楊某某于1980年代在新登鎮(zhèn)共和村王家弄10號建造房屋三間，金某位于紹興會館弄18號的國有土地上的房屋與楊某父親楊某某房屋緊鄰。楊某建于新登鎮(zhèn)王家弄10號的房屋于1991年取得集體土地建設(shè)用地使用證、房產(chǎn)證，用地面積為206.07平方米，建筑占地面積為63.98平方米，房屋為二層，其中包括附房二層，建筑面積共98.22平方米。
        楊某某去世后，該房屋由楊某居住使用，該戶在共和村無其他宅基地。2009年楊某以其房屋系危房，面臨倒塌危險為由向新登鎮(zhèn)共和村申請翻修房屋，經(jīng)同意后于2010年下半年對其房屋進(jìn)行修建，在原有宅基地的基礎(chǔ)上新建房屋，其中主房向東后退，加大了與金某房屋之間的間距，面積為104平方米，附房在原有附房的基礎(chǔ)上建造，由二層改為一層，面積為6平方米。
金某認(rèn)為楊某所建房屋系未批先建，自2011年起多次向富陽市信訪局、富陽市人民政府及杭州市人民政府等主管部門投訴信訪，要求富陽區(qū)新登鎮(zhèn)人民政府對楊某違建房屋作出拆除處理決定并予以拆除，被告經(jīng)調(diào)查、現(xiàn)場勘查，先后對原告的申請作出了數(shù)次答復(fù)。2013年12月9日，新登鎮(zhèn)人民政府向金某作出如下答復(fù)意見：1、關(guān)于你反映楊某戶三個地基及多處房屋問題，楊某戶只有位于王家弄10號的一處地基和一棟房屋，反映并不屬實；2、楊某戶目前房屋因規(guī)劃調(diào)整無法取得相關(guān)手續(xù)，符合一戶一基，主房拆除難度大，給予主房暫時保留；3、關(guān)于楊某戶圍墻對你房屋影響目前已經(jīng)進(jìn)行了一定的整改，要求其必須疏通好排水口保證排水通暢；4、關(guān)于反映楊某戶水泥地排水沖刷你墻體問題，鑒于你房屋老舊的實際情況，現(xiàn)要求楊某戶對其水泥地的雨水流動方向整改；5、楊某戶老的房屋歷史存在已三十年左右，現(xiàn)附房屬于在老房屋原位置建造，并減少了一層。你提出的楊某附房無檐水距離留出問題，部分屬于歷史遺留造成。因你們雙方難以達(dá)成一致意見，鎮(zhèn)、村將繼續(xù)組織你們雙方協(xié)商解決附房爭議。金某仍不服，遂訴至人民法院，要求判令富陽區(qū)新登鎮(zhèn)人民政府履行認(rèn)定楊某違法建筑并責(zé)令限期拆除或強(qiáng)制拆除的法定職責(zé)。
       

       法院審理后認(rèn)為被告針對原告的舉報投訴，進(jìn)行了調(diào)查處理，其結(jié)合歷史遺留原因和當(dāng)前具體情況作出暫時保留楊某違建房屋的決定，已依法履行了法定職責(zé)。據(jù)此，原告的訴訟請求缺乏依據(jù)，本院不予支持。依照《中華人民共和國行政訴訟法》第六十九條之規(guī)定，判決駁回原告的訴訟請求。
 

       《中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第六十五條規(guī)定，在鄉(xiāng)、村莊規(guī)劃區(qū)內(nèi)未依法取得鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證或者未按照鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證的規(guī)定進(jìn)行建設(shè)的，由鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府責(zé)令停止建設(shè)、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。被告作為鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府，依法負(fù)有對未取得鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證建房的行為予以查處的職責(zé)。《中華人民共和國行政強(qiáng)制法》第五條規(guī)定，行政強(qiáng)制的設(shè)定和實施，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)。采用非強(qiáng)制手段可以達(dá)到行政管理目的的，不得設(shè)定和實施行政強(qiáng)制。行政機(jī)關(guān)在作出行政行為時，應(yīng)充分考慮違法行為的事實、性質(zhì)、情節(jié)以及社會危害程度，符合比例原則，執(zhí)法時要避免采用損害行政相對人權(quán)益的方式，其采取的措施和手段應(yīng)當(dāng)是必要、適當(dāng)?shù)?，對相對人的不利影響與其執(zhí)法的目的應(yīng)當(dāng)符合適當(dāng)?shù)谋壤１景阜课輪栴}是歷史遺留問題，楊某系新登鎮(zhèn)共和村村民，其在原有合法的宅基地上拆建，新建的房屋是其在本村的唯一居住用房，所占用的土地原屬于共和村集體建設(shè)用地，未改變土地用途和性質(zhì)，其新建房屋已經(jīng)取得共和村村委同意，重建后的房屋面積符合《浙江省實施〈中華人民共和國土地管理法〉辦法》的相關(guān)規(guī)定，且減少了附房的層數(shù)，降低了對原告相鄰權(quán)的損害。因此，被告結(jié)合具體案情，充分考慮第三人違法的性質(zhì)、情節(jié)和危害程度，作出暫時保留第三人房屋的處理決定并無不當(dāng)，符合合理行政的基本原則。

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