導讀：近日，直播間網(wǎng)友向在明律師提問：自己在河道邊種的玉米被強制清除了，之后村里在原地又種上了高粱，這合法么？這一問題背后涉及有關(guān)河道拆違的多個注意事項。河道拆違有何特殊之處？遭遇強拆一定違法么？老百姓需要注意什么？

【河邊的土地有點特殊】

1. 土地所有權(quán)歸屬

城市的地屬于國家，農(nóng)村的地屬于集體。這句話存在諸多例外，其中之一就是河道土地的所有權(quán)歸屬。

《確定土地所有權(quán)和使用權(quán)的若干規(guī)定》第十一條規(guī)定，河道堤防內(nèi)的土地和堤防外的護堤地，無堤防河道歷史最高洪水位或者設計洪水位以下的土地，除土改時已將所有權(quán)分配給農(nóng)民，國家未征用，且迄今仍歸農(nóng)民集體使用的外，屬于國家所有。

故此，河道上土地的所有權(quán)可能會出現(xiàn)“犬牙交錯”的情況。農(nóng)民朋友們可以在專業(yè)律師的指導下申請政府信息公開，避免土地性質(zhì)不清所帶來的法律風險。

2.“違建”認定的法律適用

河道、湖泊范圍內(nèi)的障礙物和占用河道土地建設的房屋是一類較為特殊的違建。對其的查處并不直接適用《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》或者《土地管理法》?！端ā?、《防洪法》、《河道管理條例》等法律法規(guī)均對在行蓄洪區(qū)等河道管理范圍內(nèi)建房、限期拆除等處罰措施有所規(guī)定。一般需要報經(jīng)河道主管部門批準，否則就算拿著合法的土地承包合同也難逃被拆的命運。因此判斷建筑物及地上附著物占用河道土地是否合法時，不能簡單以“符合此法就合法”的簡單邏輯思考。

【河道遭違法強拆？不能一概而論】

實踐中，老百姓看到自己辛辛苦苦種的菜、建的房被強制拆除了，都認為對方違法了。是否真的如此？這其實涉及三種情況。

其一，緊急情況下的行政強制措施。

河邊的土地往往具有保障汛期行洪通暢、穩(wěn)定河勢的重要作用。在十萬火急的情況下，如果還是按部就班地走立案、取證、告知、聽取申述申辯、聽證等等程序，那么公民的人身和財產(chǎn)安全將受到巨大的威脅，得不償失。

因此，為了排除危險隱患，將公民地上財物拆除的行為實乃“無奈之舉”，系暫時性控制行為。并不代表老百姓因此被扣上“違建”的帽子。最高人民法院的裁判要旨也明確了“強制清除河道、湖泊內(nèi)障礙物屬于行政強制措施”。

但需要注意的是，雖然強制清除與拆除一般違建有所差異，但即使是非常緊急的情況，也需要踐行基本的程序。

《防洪法》第四十二條第一款規(guī)定，對阻礙行洪的障礙物，按照誰設障、誰清除的原則，由防汛指揮機構(gòu)責令限期清除；逾期不清除的，由防汛指揮機構(gòu)組織強行清除，所需費用由設障者承擔。

因此，不打招呼地強行拆除仍然是不合法的。即程序可以簡化，但不能缺席。

其二，不復議、不訴訟、不拆除情況下的行政強制執(zhí)行。

如果老百姓沒有依照《中華人民共和國河道管理條例》第十六條、第二十四條、第二十五條、第二十六條的規(guī)定，未經(jīng)有關(guān)部門批準就在河道管理范圍建造房屋、種植莊稼的，其建筑物和地上附著物不具有合法性。這種情況下，行政處罰決定當然不請自來。

而根據(jù)該法第46條規(guī)定，當事人對行政處罰決定不服的，可以在15日內(nèi)申請復議或者向人民法院提起訴訟。當事人逾期不申請復議或者不向人民法院起訴又不履行處罰決定的，由作出處罰決定的機關(guān)申請人民法院強制執(zhí)行。

在明律師提醒各位，由于河道管理的特殊性，此復議和訴訟的法定期間非常短，只有15天。一旦錯過、在權(quán)利上“睡覺”，再想保住房屋和莊稼可就不容易咯。

其三，沒理沒據(jù)的亂拆。

直播間網(wǎng)友的提問涉及的就是這種情況。自己在河道邊種的玉米被強制清除了，之后村里在原地又種上了高粱，這波操作是完全沒有履行完整的拆違程序的。且這顯然也不符合為了防洪泄洪的目的而緊急清除的條件。莫非高粱比玉米更抗洪？這讓人啼笑皆非的拆除行為到底有無法律依據(jù)？相信大家通過前文的闡述可以辨明其中的是非曲直。

在明律師誠摯提醒各位，由于河道管理、防洪搶險的緊急性，要想保住地上財產(chǎn)務必要把握法定救濟期限。在防洪的公共利益面前，若建筑物和地上附著物免不了被拆，也要盡可能去爭取適度補償、安置的機會，盡力減少自身財產(chǎn)損失。