摘要：2021年1月22日，新修訂的《行政處罰法》正式發(fā)布，將于2021年7月15日起施行。此次《行政處罰法》修訂，從平衡公民權(quán)利和行政權(quán)力出發(fā)，對行政處罰權(quán)規(guī)范和保障并舉，將有利于提高社會對行政處罰的認(rèn)可度，維護法治權(quán)威。對征收拆遷領(lǐng)域的當(dāng)事人而言，對違法建筑的查處將是她們最可能碰到的麻煩。,

　　2021年1月22日，新修訂的《行政處罰法》正式發(fā)布，將于2021年7月15日起施行。此次《行政處罰法》修訂，從平衡公民權(quán)利和行政權(quán)力出發(fā)，對行政處罰權(quán)規(guī)范和保障并舉，將有利于提高社會對行政處罰的認(rèn)可度，維護法治權(quán)威。對征收拆遷領(lǐng)域的當(dāng)事人而言，對違法建筑的查處將是她們最可能碰到的麻煩。本文將結(jié)合新《行政處罰法》相關(guān)條款，就新法時代違法建筑拆除執(zhí)法模式進行梳理、介紹。

　　一、拆違處罰權(quán)將下放鄉(xiāng)鎮(zhèn)街道

　　【法條鏈接】第二十四條：省、自治區(qū)、直轄市根據(jù)當(dāng)?shù)貙嶋H情況，可以決定將基層管理迫切需要的縣級人民政府部門的行政處罰權(quán)交由能夠有效承接的鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府、街道辦事處行使，并定期組織評估。決定應(yīng)當(dāng)公布。

　　【律師解讀】按照《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》的規(guī)定，城鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)內(nèi)違法建筑由縣級以上人民政府規(guī)劃主管部門進行認(rèn)定、處理，鄉(xiāng)、村莊規(guī)劃區(qū)內(nèi)違法建筑由鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府進行認(rèn)定、處理。

　　實踐中，城鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)內(nèi)違法建筑一般由城市綜合執(zhí)法部門集中行使處罰權(quán)。根據(jù)前述條款，該類執(zhí)法權(quán)或?qū)⒏鶕?jù)地方實際情況下放至街道辦事處。

　　需要指出的是，街道辦事處獲得查處違建的執(zhí)法權(quán)需要由省級政府作出相應(yīng)的決定或者制定地方性法規(guī)、地方政府規(guī)章，而不是直接依據(jù)本法取得的。

　　二、處罰標(biāo)準(zhǔn)不再一刀切，要求與違法行為的事實、性質(zhì)、情節(jié)以及社會危害程度相當(dāng)，可“從輕”、“減輕”處罰或“不罰”。

　　【法條鏈接1】第五條：行政處罰遵循公正、公開的原則。設(shè)定和實施行政處罰必須以事實為依據(jù)，與違法行為的事實、性質(zhì)、情節(jié)以及社會危害程度相當(dāng)。對違法行為給予行政處罰的規(guī)定必須公布;未經(jīng)公布的，不得作為行政處罰的依據(jù)。

　　【法條鏈接2】第三十二條：當(dāng)事人有下列情形之一，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕行政處罰：

　　(一)主動消除或者減輕違法行為危害后果的;

　　【法條鏈接3】第三十三條：違法行為輕微并及時改正，沒有造成危害后果的，不予行政處罰。初次違法且危害后果輕微并及時改正的，可以不予行政處罰。

　　當(dāng)事人有證據(jù)足以證明沒有主觀過錯的，不予行政處罰。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。對當(dāng)事人的違法行為依法不予行政處罰的，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)對當(dāng)事人進行教育。

　　【法條鏈接4】第三十四條：行政機關(guān)可以依法制定行政處罰裁量基準(zhǔn)，規(guī)范行使行政處罰裁量權(quán)。行政處罰裁量基準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)向社會公布。

　　【律師解讀】以往多年的拆違執(zhí)法案件中，基本都是以違反《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》、未取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證、建設(shè)工程規(guī)劃許可證或鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證為由定性為違法建筑，并沒有區(qū)分這些所謂的“違法建筑”是否達到必須拆除的程度，未取得規(guī)劃許可手續(xù)是否是由于當(dāng)?shù)匦姓C關(guān)管理不到位、當(dāng)?shù)匾?guī)劃政策執(zhí)行、公眾未被普及規(guī)劃許可辦證意識等歷史因素造成。

　　如此簡單執(zhí)法已然造成了眾多中小企業(yè)，尤其是一些地方政府招商引資項目的企業(yè)的重大財產(chǎn)損失，也造成了很多普通公眾的財產(chǎn)損失和情感傷害。

　　在法言法，如此簡單執(zhí)法也不符合行政法的重要基本原則之一——比例原則，即行政機關(guān)行使自由裁量權(quán)時，應(yīng)在全面衡量公益與私益的基礎(chǔ)上選擇對相對人侵害最小的適當(dāng)方式進行，不能超過必要限度。

　　因而其也被稱為“最小侵害原則”、“禁止過度原則”、“平衡原則”等。根據(jù)以上新規(guī)，行政處罰標(biāo)準(zhǔn)不應(yīng)再一刀切，要求與違法行為的事實、性質(zhì)、情節(jié)以及社會危害程度相當(dāng)，可“從輕”、“減輕”處罰或“不罰”，不宜不加區(qū)分的限期拆除、強制拆除違法建筑。

　　三、違反法定程序構(gòu)成重大且明顯違法的，行政處罰無效。

　　【法條鏈接】第三十八條：行政處罰沒有依據(jù)或者實施主體不具有行政主體資格的，行政處罰無效。違反法定程序構(gòu)成重大且明顯違法的，行政處罰無效。

　　【律師解讀】

　　違法建筑拆除可能對執(zhí)法相對人財產(chǎn)權(quán)益造成重大影響，一經(jīng)執(zhí)行，將造成房屋滅失等無法逆轉(zhuǎn)的后果。

　　為了防止權(quán)力濫用、侵犯公民權(quán)益，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照正當(dāng)程序執(zhí)法，全面調(diào)查取證、復(fù)核，及時告知當(dāng)事人違法事實，并采取信息化手段或者其他措施，為當(dāng)事人查詢、陳述和申辯、申請聽證提供便利，不得限制或者變相限制當(dāng)事人享有的陳述權(quán)、申辯權(quán)、聽證權(quán)，還應(yīng)當(dāng)依法作出限拆通知、催告、拆除通知等，不得任意執(zhí)法。如果有重大明顯程序違法情形的，那么作出的行政處罰決定就是無效的。

　　在明律師最后要提示大家的是，對違建的查處、拆除不單單要看《行政處罰法》的規(guī)定，更需要對《行政強制法》《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》《土地管理法》和房屋所在地的地方性規(guī)定全面掌握，綜合起來才能找到自己所涉案件中對方的違法點，進而采取有針對性的權(quán)利救濟舉措維護自身的合法權(quán)益。遇到這方面的問題一定要及時咨詢專業(yè)律師，精準(zhǔn)提起復(fù)議、訴訟、聽證申請等程序，爭取最好的解決結(jié)果。(黃艷/文)