拆遷許可證的合法性審查問題，其中涉及的法律問題較多，也比較復雜，現(xiàn)本律師結合以往辦案經(jīng)驗做出以下具體闡述。

一、拆遷許可證必須符合拆遷計劃和拆遷規(guī)劃。
《城市房屋拆遷工作規(guī)程》第四條“城市房屋拆遷實行年度計劃審批備案制度。市、縣人民政府應當根據(jù)本地區(qū)經(jīng)濟社會發(fā)展的實際情況，依據(jù)城市總體規(guī)劃、近期建設規(guī)劃和控制性詳細規(guī)劃，編制房屋拆遷中長期規(guī)劃和年度計劃，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設(房地產(chǎn))行政主管部門會同發(fā)展改革(計劃)部門審批下達”及《國務院辦公廳關于控制城鎮(zhèn)房屋拆遷規(guī)模嚴格拆遷管理的通知》第二項“嚴格制訂拆遷計劃，合理控制拆遷規(guī)模。城鎮(zhèn)房屋拆遷規(guī)劃和計劃必須符合城市總體規(guī)劃、控制性詳細規(guī)劃和建設規(guī)劃，以及歷史文化名城和街區(qū)保護規(guī)劃”的規(guī)定。

二、頒發(fā)主體的審查。
根據(jù)《城市房屋拆遷管理條例》第五條第二款的規(guī)定，縣級以上地方人民政府負責管理房屋拆遷工作的部門(以下簡稱房屋拆遷管理部門)對本行政區(qū)域內的城市房屋拆遷工作實施監(jiān)督管理。

這個房屋拆遷管理部門規(guī)定的比較籠統(tǒng)，國務院法制辦公室對江西省人民政府法制辦公室《關于對〈城市房屋拆遷管理條例〉第五條第二款具體含義的請示》的答復(2004年10月12日國務院法制辦公室文件國法秘函〔2004〕288號發(fā)布自發(fā)布之日起施行)中，對房屋拆遷管理部門做了限制性定義，即：負責城市房屋拆遷工作的部門，應當是地方人民政府的行政管理部門。根據(jù)這一答復，房屋拆遷管理部門只能是地方人民政府的行政管理部門，而不能是地方人民政府成立的事業(yè)、企業(yè)單位或其他組織。

那么，有權力頒發(fā)拆遷許可證的行政主體是誰，根據(jù)《城市房屋拆遷管理條例》第七條第一款的規(guī)定：申請領取房屋拆遷許可證的，應當向房屋所在地的市、縣人民政府房屋拆遷管理部門提交申請資料。根據(jù)該條改款的規(guī)定，有權頒發(fā)拆遷許可證的行政機關是房屋所在地的市、縣人民政府房屋拆遷管理部門，不包括區(qū)人民政府房屋拆遷管理部門。這一點，在《建設部關于清理城市房屋拆遷的有關地方性法規(guī)、規(guī)章中有關問題的通知》中也作了明確規(guī)定。

三、申請頒發(fā)拆遷許可證的主體的審查。
根據(jù)《城市房屋拆遷管理條例》第四條第二款的規(guī)定，本條例所稱拆遷人，是指取得房屋拆遷許可證的單位?！「鶕?jù)《城市房屋拆遷管理條例》第六條的規(guī)定，拆遷房屋的單位取得房屋拆遷許可證后，方可實施拆遷。

根據(jù)上述規(guī)定，有權申請頒發(fā)拆遷許可證的主體只能是單位，而不能是個人。

四、申請辦法拆遷許可證所需要提交的材料的審查。
根據(jù)《城市房屋拆遷管理條例》第七條第一款的規(guī)定，申請領取房屋拆遷許可證的，應當向房屋所在地的市、縣人民政府房屋拆遷管理部門提交下列資料：(一)建設項目批準文件;(二)建設用地規(guī)劃許可證;(三)國有土地使用權批準文件;(四)拆遷計劃和拆遷方案;(五)辦理存款業(yè)務的金融機構出具的拆遷補償安置資金證明。

審查拆遷許可證的合法性，一方面是審查申領拆遷許可證時是否提交了上述材料，另一方面要審查上述材料的取得是否符合法律程序、上述材料是否是法律規(guī)定的材料。

五、審查頒發(fā)拆遷許可證之前是否舉行了聽證及是否依據(jù)聽證筆錄頒發(fā)的拆遷許可證。
根據(jù)《行政許可法》第四十七條的規(guī)定，行政許可直接涉及申請人與他人之間重大利益關系的，行政機關在作出行政許可決定前，應當告知申請人、利害關系人享有要求聽證的權利;申請人、利害關系人在被告知聽證權利之日起五日內提出聽證申請的，行政機關應當在二十日內組織聽證。建設部關于印發(fā)《建設行政許可聽證工作規(guī)定》的通知第十六條“主管機關應當根據(jù)聽證筆錄作出行政許可決定，聽證參加人有權查閱聽證筆錄”。

根據(jù)前述規(guī)定，聽證是頒發(fā)拆遷許可證必須的前置程序。

六、審查拆遷實施單位是否有拆遷資質。
根據(jù)《城市房屋拆遷管理條例》第十條的規(guī)定，拆遷人可以自行拆遷，也可以委托具有拆遷資格的單位實施拆遷。根據(jù)該條規(guī)定，拆遷實施單位必須有拆遷資格。

七、對建設用地規(guī)劃許可證的合法性進行審查。
審查依據(jù)《行政許可法》第46、47、48條及《建設行政許可聽證工作規(guī)定》第三條、第四條、第十五條、第十六條。當讓可以靈活的提起單獨訴訟，對建設用地規(guī)劃許可證的合法性進行審查。

八、審查拆遷許可證是否過了拆遷期限。
根據(jù)《城市房屋拆遷管理條例》第九條第一款的規(guī)定，拆遷人應當在房屋拆遷許可證確定的拆遷范圍和拆遷期限內，實施房屋拆遷。根據(jù)前述規(guī)定，超過了拆遷期限的拆遷許可證是違法的。

九、市縣人民政府房屋拆遷管理部門頒發(fā)房屋拆遷許可證需要聽取利害關系人的意見。
《中華人民共和國行政許可法》第四條“設定和實施行政許可，應當依照法定的權限、范圍、條件和程序。第七條　公民、法人或者其他組織對行政機關實施行政許可，享有陳述權、申辯權;有權依法申請行政復議或者提起行政訴訟;其合法權益因行政機關違法實施行政許可受到損害的，有權依法要求賠償”和第三十六條“行政機關對行政許可申請進行審查時，發(fā)現(xiàn)行政許可事項直接關系他人重大利益的，應當告知該利害關系人。申請人、利害關系人有權進行陳述和申辯。行政機關應當聽取申請人、利害關系人的意見”及《國務院辦公廳關于進一步嚴格征地拆遷管理工作切實維護群眾合法權益的緊急通知》第三“控制城鎮(zhèn)房屋拆遷規(guī)模，依法依規(guī)拆遷”的規(guī)定。城鎮(zhèn)房屋拆遷，必須嚴格依法規(guī)范進行，必須充分尊重被拆遷人選擇產(chǎn)權調換、貨幣補償?shù)确矫娴囊庠浮Ａ㈨椙耙M織專家論證，廣泛征求社會各界特別是被拆遷人的意見，并進行社會穩(wěn)定風險評估。要控制拆遷規(guī)模，對于沒有經(jīng)過社會穩(wěn)定風險評估或群眾意見較大的項目，一律不得頒發(fā)房屋拆遷許可證”的規(guī)定。

十、拆遷計劃和安置補償方案未落實的不能發(fā)放拆遷許可證。
依據(jù)為《城市房屋拆遷工作規(guī)程》第七條“對于符合拆遷許可證核發(fā)條件的，房屋拆遷管理部門應當依法核發(fā)拆遷許可證，同時將房屋拆遷許可證中載明的拆遷人、拆遷范圍、拆遷期限等事項，以房屋拆遷公告的形式予以公布。對于補償安置方案、補償安置資金不落實的項目，房屋拆遷管理部門不得核發(fā)拆遷許可證”的規(guī)定?！督ㄔO部辦公廳關于認真做好拆遷管理維護社會穩(wěn)定的緊急通知》四“要嚴格執(zhí)行拆遷補償資金監(jiān)管制度，對拆遷資金不到位、拆遷補償安置方案不落實的項目，一律不得核發(fā)拆遷許可證。要堅持文明拆遷，慎用強制手段，防止矛盾激化”。

十一、對建設用地批準文件的合法性進行審查。
審查依據(jù)為：《中華人民共和國土地管理法》第五十三條　經(jīng)批準的建設項目需要使用國有建設用地的，建設單位應當持法律、行政法規(guī)規(guī)定的有關文件，向有批準權的縣級以上人民政府土地行政主管部門提出建設用地申請，經(jīng)土地行政主管部門審查，報本級人民政府批準?！吨腥A人民共和國城市房地產(chǎn)管理法》第十二條　土地使用權出讓，由市、縣人民政府有計劃、有步驟地進行。出讓的每幅地塊、用途、年限和其他條件，由市、縣人民政府土地管理部門會同城市規(guī)劃、建設、房產(chǎn)管理部門共同擬定方案，按照國務院規(guī)定，報經(jīng)有批準權的人民政府批準后，由市、縣人民政府土地管理部門實施。

十二、如果許可證延期的，還可以對延期許可行為進行合法性審查。
拆遷許可證延期行為也是一個獨立的許可行為還要依據(jù)《行政許可法》第三十六、四十六、四十七、五十條的規(guī)定舉行聽證后才能做出延期許可?！冻鞘蟹课莶疬w管理條例》第九條第二款“需要延長拆遷期限的，拆遷人應當在拆遷期限屆滿15日前，向房屋拆遷管理部門提出延期拆遷申請;房屋拆遷管理部門應當自收到延期拆遷申請之日起10日內給予答復”也是審查的依據(jù)之一。

十三、建設項目合法性需要審查。
審查依據(jù)《國務院辦公廳關于進一步嚴格征地拆遷管理工作切實維護群眾合法權益的緊急通知》及《中華人民共和國行政許可法》的有關規(guī)定。

十四、對拆遷范圍是否超過了市縣人民政府計劃、規(guī)劃和土地行政主管部門確定的建設用地范圍進行審查。
房屋拆遷管理部門合法的房屋拆遷許可證包含拆遷范圍的法定內

容，該拆遷范圍必須根據(jù)建設項目批準文件、建設用地規(guī)劃許可證和國有土地使用權批準文件批準的用地范圍或者規(guī)劃部門出具的規(guī)劃意見書確定。

十五、審查拆遷人是否超出了拆遷許可證許可的拆遷范圍進行實際拆遷。
《拆遷管理條例》第九條　拆遷人應當在房屋拆遷許可證確定的拆遷范圍和拆遷期限內，實施房屋拆遷。超出許可范圍拆遷可能還要構成民事侵權和刑事責任。

十六、審查拆遷人是否超出了拆遷許可證規(guī)定的拆遷期限。否則屬于強制拆除行為違法，可以提起強拆違法之訴。
十七、被拆遷人因為拆遷人擅自停止拆遷行為而造成的損失可以要求賠償。
《中華人民共和國行政許可法》第八條“公民、法人或者其他組織依法取得的行政許可受法律保護，行政機關不得擅自改變已經(jīng)生效的行政許可。行政許可所依據(jù)的法律、法規(guī)、規(guī)章修改或者廢止，或者準予行政許可所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化的，為了公共利益的需要，行政機關可以依法變更或者撤回已經(jīng)生效的行政許可。由此給公民、法人或者其他組織造成財產(chǎn)損失的，行政機關應當依法給予補償。及全面推進依法行政實施綱要中都有規(guī)定”。