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北京在明律師事務所
導讀:上來先拆,拆完了再說,如此事情在全國各地早已不是什么新鮮事兒了。《土地管理法》及其相關(guān)的那一大摞政策性文件所規(guī)定的“批前公告、確認、聽證”“批后兩公告一登記”等內(nèi)容在實踐中越來越多的遭到人為規(guī)避、繞開,致使整個土地征收始終在非法治軌道上行進,被征收人的權(quán)益也自然得不到任何保障。那么,面對此類“不征地,只拆房”的赤裸裸的違法行徑,被征收人究竟能怎么辦呢?
我們先來看看,在實踐當中究竟是個什么情況。北京在明律師事務所的資深征收維權(quán)律師周濤代理了一起山東省德州市的案件。當事人楊先生等11戶,早在2006年便與德州市某辦事處簽訂了所謂“征收補償安置協(xié)議”,就貨幣補償進行了書面約定,當然也就是為數(shù)不多的金額。而房屋安置部分卻未寫入?yún)f(xié)議,只是由辦事處口頭承諾安置小區(qū)建好后進行回遷安置。結(jié)果僅憑著這口頭約定的補償協(xié)議,當事人的房屋就被拆除,但到安置小區(qū)建成后,楊先生他們的回遷安置問題一直未得到解決。
乍一看,本案是一起典型的補償安置協(xié)議履行糾紛,被征收人的訴求就是要履行安置房進行安置的約定。若以此為出發(fā)點,維權(quán)的關(guān)鍵就在于是否能夠證明當初口頭約定的內(nèi)容,以及通過民事訴訟途徑要求簽約方履行義務。2006年時,補償安置協(xié)議的法律性質(zhì)屬于民事合同而非行政協(xié)議,故針對履行協(xié)議的訴求是提不起行政訴訟來的。那么問題就會很麻煩,因為你無法將當?shù)卣氲郊m紛解決的大局中來,而只能是和一個什么辦事處“博弈”,這個無疑是比較無力、困難的狀況。最不濟,人家來個要房沒有要命一條,從法律上說原告方是沒有什么辦法的。
于是,在明拆遷律師想到了“釜底抽薪”的老辦法——針對整個項目的法律情況發(fā)動調(diào)查。結(jié)果通過申請政府信息公開等方式獲知的信息,律師指導當事人針對建設用地單位的國有土地使用權(quán)出讓批復、國有土地使用權(quán)證、建設用地規(guī)劃許可證等均提起了行政訴訟,均獲得了勝訴。此時,為了進一步推進法律維權(quán),促使當?shù)卣畢⑴c到補償安置問題的解決中來,增加被征收人的維權(quán)籌碼,有這樣兩個法條被征收人可以考慮:
《刑法》第228條 以牟利為目的,違反土地管理法規(guī),非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權(quán),情節(jié)嚴重的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權(quán)價額百分之五以上百分之二十以下罰金;情節(jié)特別嚴重的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權(quán)價額百分之五以上百分之二十以下罰金。
《刑法》第342條 違反土地管理法規(guī),非法占用耕地、林地等農(nóng)用地,改變被占用土地用途,數(shù)量較大,造成耕地、林地等農(nóng)用地大量毀壞的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金。
需要指出的是,上述兩個罪名的成立都是有著嚴格的構(gòu)成要件的。譬如第228條的罪名要成立,就必須是以牟利為目的。但無論如何,這為被征收人提供了一個思路:如果遭遇類似的“什么都沒有”就直接拆房、占地、用地的情形,完全可以嘗試向當?shù)毓矙C關(guān)進行報案,要求其進行刑事立案偵查。若公安機關(guān)有行政不作為情形,則被征收人可以通過起訴公安機關(guān)的方式來搭建溝通平臺,向違法的征收方施壓。加上常規(guī)的向當?shù)貒临Y源行政主管部門提出土地違法查處申請等辦法,被征收人在違法征收亂局中得以自保的目的還是有望實現(xiàn)的。
至于違法征地行為本身最終能如何,則是另外一個更為復雜、深層次的問題了……