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實踐中,存在很多的違章建筑,從法律層面上講,違章建筑是要拆除的,因為違章建筑違反了國家法律法規(guī)的強制性規(guī)定,如果不能采取措施消除影響是一定要被拆除的,并且沒有相應(yīng)的補償。
顯然,打擊違建是整個社會所義不容辭的。然而當(dāng)“違建”二字出現(xiàn)在拆遷推進的進程中時,是不是違建,該不該拆除,就值得商榷了?!耙圆疬`代拆遷”這樣的情形在實踐中存在很多年了,時至今日,這仍然是征地拆遷領(lǐng)域頻繁上演且屢試不爽的逼遷高招?!斑`建”對正在拆遷中的百姓來說就如同魔咒一般,一旦房屋被認定為違建,這有可能意味著將要被強制拆除,且經(jīng)過了征收拆遷卻未必拿得到補償。那么拆遷時被認定為“違建”,其歸宿會是什么,只能是被“強拆”嗎?
拆違工作是一項政府常態(tài)化開展的日常性工作,不是什么一陣風(fēng)性質(zhì)的運動式工作。而當(dāng)拆遷項目來臨時,短期內(nèi)的密集式拆違也襲來,從邏輯上講它已經(jīng)屬于非正常情況了,基本可以認定其中會存在不少法律問題、漏洞。那么自然的,拆遷中的“違建”也極有可能不是真正意義上的違建。
其實違章建筑并不是簡單的所謂未經(jīng)相關(guān)主管部門的許可而動工興建的建筑物,其本質(zhì)上是違反了《土地管理法》、《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》等相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定而建造的房屋及其設(shè)施。依據(jù)《民法通則》財產(chǎn)所有權(quán)的取得需符合法律明文規(guī)定的要求,違章建筑并不能認為是合法財產(chǎn),只是在某些情形下對違章建筑物或者建筑材料存在部分權(quán)利。但是也存在例外。
比如招商引資就屬于一種比較特殊的情形,招商當(dāng)初,政府都會想盡各種辦法吸引企業(yè)來當(dāng)?shù)芈鋺?,比如承諾包辦各種審批證照,稅收減免等等。企業(yè)當(dāng)初也是基于對政府的信任而來落戶的,招商引資企業(yè)因為政府原因而證件不齊全的,不能簡單的認為是違建,如果遇到拆遷要依法給予補償。
以下幾種違章情況就屬于應(yīng)當(dāng)給予補償?shù)那樾危?/strong>
(1)有和當(dāng)?shù)卣炗喌恼猩桃Y協(xié)定,并且經(jīng)過合法審批。遇到拆遷,不能一刀切認定違章建筑,不給予賠償。
(2)在《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》實施之前建設(shè)的房屋,也就是2008年1月1日之前建設(shè)的房屋。(3)其他因歷史遺留問題而無證或手續(xù)不全的房屋拆遷,應(yīng)予以補償。
上述這些存在特殊情況的建筑如遇拆遷,相關(guān)部門應(yīng)當(dāng)給予一定的補償,如果不分青紅皂白一刀切將其認定為違建,難免會損害百姓的合法權(quán)益。而被拆遷人如果覺得權(quán)益已經(jīng)被損害,應(yīng)當(dāng)及時拿起法律的武器來維護自己的合法權(quán)益。
所謂的違建都不一定是違建,那么被強拆的命運自然是可以避免的。須知,從認定違建到行政強拆之間,還有相當(dāng)一段法律程序要走。而在“以拆違代拆遷”類的情形下,這一段程序當(dāng)中極有可能存在很多的破綻與漏洞。作為被拆遷人,為維護自己的合法權(quán)益,一定要善于抓住這些漏洞,以避免強制拆除乃至是低補償、無補償?shù)牟疬w結(jié)果。
(1)行政機關(guān)下達《責(zé)令限期拆除通知書》之類的文書前有嚴格的調(diào)查程序。實踐中,有些并未經(jīng)過任何調(diào)查程序,而是直接一拍腦門的決定?!缎姓幜P法》第30條規(guī)定,對于違反行政管理秩序的行為,依法應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的,行政機關(guān)必須查明事實;違法事實不清的,不得給予行政處罰。第36、37條則對一般程序中的證據(jù)收集程序作了規(guī)定。對于那種隨隨便便沒有經(jīng)過認定程序的違建處罰決定,被征收人只要及時提起訴訟,行政機關(guān)就有可能自行將決定撤銷。
(2)處罰決定的成立必須依法送達。實踐中直接將違建處罰決定張貼在墻上,或交給正好在現(xiàn)場卻與房屋所有權(quán)人無關(guān)的人的情況時有發(fā)生,這在程序上是違法的。需要注意的僅是送達層面的問題尚不足以推翻整個違建處罰決定,但這確是被拆遷人維權(quán)可以抓的一點。
(3)處罰決定必須依法告知被征收人處罰的事實、理由和依據(jù),并聽取其陳述、申辯。征收方逃避這一程序,處罰決定不能成立。
(4)作出處罰決定的主體必須符合法律規(guī)定。就違建認定而言,其主體通??h級以上政府的城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門,鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府,對于規(guī)劃區(qū)以外的農(nóng)村集體土地上的違建進行認定,還可能是縣國土局。實踐中,主體與法律規(guī)定能否對得上,也是一個維權(quán)的關(guān)鍵點。
(5)行政強拆程序必須符合《行政強制法》的規(guī)定。要經(jīng)過催告并作出強制執(zhí)行決定書,才可實施強拆。
(6)違建拆與不拆需遵循“最小損害”的行政原則。根據(jù)違建的違法程度不同,分為一般違法和嚴重違法。只有對于后者才需要實施強制拆除,而前者則可以通過采取改正措施消除對規(guī)劃實施的影響、罰款等途徑加以處理。
綜上所述,對于拆遷過程中“被違建”的情形,要及時做好維護自身合法權(quán)益的準備。一旦補償談不攏,或者說拆遷方壓根就沒有補償?shù)囊馑?,各種像“以拆違促拆遷”的方法就會被拿出來。對于是否一定會被拆除,如果該地塊存在征收拆遷項目,無論您是否違建都會拆除,但該爭取的補償要爭取。但如果只是單純的違章治理,如果能夠采取措施消除影響的,可以不用拆除,但是違法狀態(tài)不能一直持續(xù),要及時補辦證照。
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