導(dǎo)讀：養(yǎng)殖場始終是征收拆遷、違建處置領(lǐng)域中矛盾糾紛的重災(zāi)區(qū)，其與違法用地、環(huán)境污染等負(fù)面詞匯似乎總是如影隨形。在一些地方“無證無補(bǔ)償”的簡單粗暴認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)之下，養(yǎng)殖場所有者的權(quán)益受損也似乎難以避免。本文，在明律師彭誠將為大家解析一起涉養(yǎng)殖場的違建糾紛……

案情簡介：沒有建設(shè)工程規(guī)劃許可證就一定是違建？

趙某某為河南省洛陽市汝陽縣某鎮(zhèn)某村的肉牛養(yǎng)殖戶，為了響應(yīng)政府號召，于2009年與村委會簽訂了肉牛養(yǎng)殖小區(qū)承包合同。雙方約定趙某某承包村集體所有的4.2畝荒灘，期限為15年。后趙某某在此4.2畝荒灘上投資建造了肉牛養(yǎng)殖場。

2019年3月13日，趙某某突然收到河南省汝陽縣自然資源局作出的《城鄉(xiāng)規(guī)劃行政處罰決定書》，以其養(yǎng)殖場未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證為由，認(rèn)定該肉牛養(yǎng)殖場是違建，要求趙某某限期自行拆除。那么，在本案的情形下，當(dāng)事人的無證養(yǎng)殖場真的是違建嗎？

律師分析：是否能以違建的名義進(jìn)行強(qiáng)拆要結(jié)合個案事實情況判斷

第一，應(yīng)該依法取得土地承包使用權(quán)。

與一般的土地承包方式不一樣，荒山、荒丘、荒溝和荒灘等“四荒地”不宜采取家庭承包方式進(jìn)行承包，但是可以采取招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式承包。發(fā)包方應(yīng)當(dāng)與承包方簽訂書面承包合同。承包合同自成立之日起生效。承包方自承包合同生效時取得土地承包經(jīng)營權(quán)。

第二，根據(jù)《畜牧法》第三十七條的規(guī)定，農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織、農(nóng)民、畜牧業(yè)合作經(jīng)濟(jì)組織按照鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）土地利用總體規(guī)劃建立的畜禽養(yǎng)殖場、養(yǎng)殖小區(qū)用地按農(nóng)業(yè)用地管理。

在畜禽養(yǎng)殖場、養(yǎng)殖小區(qū)用地范圍內(nèi)需要興建永久性建（構(gòu)）筑物，涉及農(nóng)用地轉(zhuǎn)用的，依照《土地管理法》的規(guī)定辦理。單位或者個人不能在基本農(nóng)田上修建養(yǎng)殖場。除此之外，單位或者個人在鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）土地利用總體規(guī)劃范圍內(nèi)可以直接修建畜禽養(yǎng)殖場，并且不需要辦理建設(shè)工程施工許可證。但是在畜禽養(yǎng)殖場、養(yǎng)殖小區(qū)用地范圍內(nèi)需要興建永久性建（構(gòu)）筑物，還需要按照法律規(guī)定辦理相關(guān)審批手續(xù)。

第三，承包荒山、荒丘、荒溝和荒灘等“四荒地”，應(yīng)當(dāng)遵守有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，防止水土流失，保護(hù)生態(tài)環(huán)境。

單位或者個人在土地承包經(jīng)營時應(yīng)當(dāng)依法保護(hù)土地資源的合理開發(fā)和可持續(xù)利用，不得濫用土地，不得破壞土壤，不得破壞農(nóng)業(yè)綜合生產(chǎn)能力和農(nóng)業(yè)生態(tài)環(huán)境，未經(jīng)依法批準(zhǔn)不得將承包地用于非農(nóng)建設(shè)。

第四，行政機(jī)關(guān)及其工作人員要詢問、調(diào)查、勘測，結(jié)合實際討論決定是否具有必須拆除的法定情形。

行政機(jī)關(guān)在作出行政處罰前應(yīng)當(dāng)詢問當(dāng)事人、進(jìn)行實地調(diào)查、勘測，并進(jìn)行聽證程序，充分聽取其意見，然后對調(diào)查結(jié)果進(jìn)行審查，根據(jù)不同情況，分別作出決定。若是沒有這些前置程序，行政機(jī)關(guān)很有可能產(chǎn)生事實認(rèn)定錯誤，從而導(dǎo)致作出錯誤的行政決定。

在汝陽縣人民政府的批準(zhǔn)下，趙某某與村委會于2009年簽訂了肉牛養(yǎng)殖小區(qū)承包合同，合同內(nèi)容并未違反《土地管理法》和《農(nóng)村土地承包法》的有關(guān)規(guī)定，趙某某也嚴(yán)格履行著依法保護(hù)和合理利用土地的有關(guān)義務(wù)，其依法享有土地承包經(jīng)營權(quán)，對土地享有使用權(quán)。其在該荒灘上所建設(shè)的肉牛養(yǎng)殖場非永久性建筑，對土地沒有造成永久性傷害。

更為重要的是，趙某某合法利用的土地是荒灘，治理開發(fā)“四荒”實行誰治理、誰管護(hù)、誰受益的政策，治理者對“四荒”享有治理開發(fā)自主權(quán)。國家依法保護(hù)治理開發(fā)“四荒”的成果和治理者的合法權(quán)益(國發(fā)辦（1996）23號）。因此，趙某某合法享有土地承包使用權(quán)和治理開發(fā)自主權(quán)，其利用荒灘進(jìn)行肉牛養(yǎng)殖是合法合理的，其合法權(quán)益應(yīng)該得到保護(hù)。

顯然，沒有建設(shè)工程規(guī)劃許可證的養(yǎng)殖場不一定就是違建。更何況，違規(guī)建設(shè)是否要被強(qiáng)拆還需要考慮多方面的因素，并且履行一系列的強(qiáng)拆法律程序，不能直接認(rèn)定違法，一拆了之。碰到類似的情形，當(dāng)事人要及時針對收到的行政決定提起復(fù)議或者訴訟，通過法律途徑堅決捍衛(wèi)自己的合法權(quán)益。