導(dǎo)讀：溫故而知新，可以為師矣?！缎姓娭品ā返?4條，堪稱當事人依法救濟自己被認定為“”房屋的最重要法律依據(jù)和抓手。本文，作者再度為大家解析這一法條所包含的若干重要訊息，弄通了你的疑似“違建”房屋也許就不會被拆除。

【要點一：行政強拆的對象只能是“違法的”建筑物】

《行政強制法》第44條規(guī)定的內(nèi)容最終落在了“行政機關(guān)可以依法強制拆除”上，也就是大家通常所理解的“法院不管”的強制拆除行為。

但能夠由行政機關(guān)依法強拆的，只能是“違法的建筑物、構(gòu)筑物、設(shè)施等”。故此，對合法房屋的拆除都要經(jīng)過法院的依法裁定，行政機關(guān)無權(quán)擅自做主拆老百姓的房子。

“合法建筑，司法強拆；，行政強拆”在這里又一次得到了強調(diào)。

那么接下來的問題就變成了，究竟何為“違法建筑”？理論界的觀點復(fù)雜難懂，而司法實務(wù)領(lǐng)域倒是比較清晰簡明：違反《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》《土地管理法》等法律的規(guī)定，未經(jīng)依法批準、頒證而擅自建造的房屋，可理解為一般意義上的違法建筑。

當然，可能涉及的“法”并不只有上述這兩部法律，但實踐中最常見的確是這兩部法律。

故此，當事人一定要明晰一點：自己的房屋究竟是否被依法認定為違建，是我們討論其是否會被限期拆除，能否獲取征收補償，能否補辦證件繳納罰款以獲取合法地位的前提。

實踐中那些未經(jīng)依法調(diào)查取證，未有行政機關(guān)人員入戶上門實地勘測，未聽取當事人陳述申辯，未獲取規(guī)劃和自然資源部門認定意見就僅憑一份航拍圖直接下達責(zé)令限期拆除決定（通知）的做法，顯然是不合法、無依據(jù)的。

事實不清，就無所謂能夠依法行政強拆，拆下來的基本上都是違法的。

【要點二：“需要強制拆除”須辨別】

光能認定屬于違建還不夠，還得進一步辨別涉案房屋是否真的屬于“需要強制拆除”的情形。對于這一前提條件，在明律師建議大家從兩個層面去考量：

其一，涉案房屋是否達到了必須限期拆除的違法程度？依據(jù)《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第64條的規(guī)定，未獲取建設(shè)工程規(guī)劃許可證的房屋需要區(qū)分程度進行不同的處置——尚可采取改正措施消除對規(guī)劃實施影響的，作出責(zé)令限期改正通知書，予以罰款并補辦證件；無法采取改正措施消除影響的，限期拆除或者沒收，同步給予罰款。

通俗地理解就是，違建可分為“一般違法”和“嚴重違法”兩種程度，依據(jù)“比例原則”，前者并不需要限期拆除，后者才難逃被拆除的結(jié)局。

譬如在農(nóng)村地區(qū)，一些農(nóng)民翻建、重建自家宅基地上老舊、破損甚至自然坍塌的房屋，出于居住生活需要而沒有及時申請辦理建房審批手續(xù)和鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證。那么這樣的房屋雖確屬違建，但其社會危害性顯著較低，并不應(yīng)當被“一刀切”地限期拆除。

其二，經(jīng)過的法定程序使其達到了“需要強制拆除”的地步。查處違建的法定程序是對《行政處罰法》《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》《行政強制法》等法律的綜合協(xié)調(diào)適用。

簡單地理解，當房屋被認定成違建后，首先由行政機關(guān)責(zé)令當事人限期自行拆除；如果當事人逾期未拆除也未提起復(fù)議或者訴訟，行政機關(guān)要依法進行書面催告。

經(jīng)書面催告仍未自行拆除的，行政機關(guān)需聽取其陳述、申辯，對無正當理由仍然拒絕履行法律義務(wù)的，才會作出強制拆除決定。此時，涉案房屋才屬于“需要強制拆除”的情形。

顯然，一旦當事人針對違建認定、處置決定提起了復(fù)議或者訴訟，或者這類決定并沒有依法作出、送達，涉案房屋就不會存在被依法拆除的可能性，此時的強拆一律可判定為違法強制拆除。

【要點三：當事人應(yīng)當提起復(fù)議或者訴訟的對象是什么？】

《行政強制法》第44條后半段是當事人阻滯強拆行為的法寶：當事人在法定期限內(nèi)不申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟，又不拆除的，行政機關(guān)可以依法強制拆除。

簡言之，只要當事人起訴或者申請復(fù)議了，行政機關(guān)就暫時不能往下拆了，而需要等待復(fù)議或者訴訟的生效裁決。

那么，應(yīng)當被鎖定為起訴、復(fù)議對象的究竟是什么呢？這份文書的通常名稱叫做“責(zé)令限期拆除決定”。其中的“責(zé)令”“決定”兩個詞可能被省略或者變動，譬如“限期拆除通知書”。

大家要學(xué)會關(guān)注其內(nèi)容究竟是否影響了當事人的實體權(quán)利義務(wù)，也就是是否明確寫有“限你于x日內(nèi)自行拆除房屋，逾期不拆除的，將依法實施強制拆除”這類字樣。

實踐中，作者見到過各種五花八門、千奇百怪的文書名稱，有的叫“限期拆遷通知書”（后被法院在判決中直接予以指正，明確其系寫錯了），有的叫“最后通告”（與“最后通牒”只差一個字，內(nèi)容也是要很快直接拆除房屋的）……

無論叫什么，只要它是這樣的內(nèi)容，我們就可以在咨詢專業(yè)律師的基礎(chǔ)上及時選擇提起復(fù)議或者訴訟。至于具體選擇哪一種救濟途徑，則是一個需要個案判定的專業(yè)、復(fù)雜的問題，要律師在全面了解涉案項目、房屋狀況后才能提供建議。

作者最后想提示大家的是，審查判斷自己的房屋是否應(yīng)當被作為違建予以拆除，或者不予補償，不予補辦證件，關(guān)鍵要從“實體”和“程序”兩大層面去深入剖析。首先要看實體，看涉案房屋是否存在違法用地或者嚴重違反城鄉(xiāng)規(guī)劃的情形，是否屬于歷史遺留原因所導(dǎo)致的；其次要看認定、處置程序，捋清本文提及的幾部法律條文去對照。一旦弄不清了，就要及時咨詢專業(yè)行政訴訟業(yè)務(wù)律師的意見，興許你的“違建”房屋就不會被強制拆除。