每每提起“違法建筑”這個詞，絕大多數人都會冒出“必須拆除”的想法，其實，事實的真相是“并不是所有的違法建筑都必須拆除”。北京某商貿公司所有的房屋在相關部門確認為違法建筑的情況下，果斷選擇走法律途徑維權。

最終，此案在北京在明律師事務所梁紅麗、張?zhí)煊陜晌宦蓭熑葷拢@得公正解決。

案件事實

2013年12月15日，北京某村村委會與商貿公司簽訂了《合作協議書》，約定：村委會將村內一塊廢棄荒地與商貿公司合作并取得建成后20%的收益，商貿公司負責用地范圍內所有投資，包括前期規(guī)劃、垃圾及渣土清運、建設及后期維護，同時享有建成房屋的所有權、經營權和使用權。

2018年1月6日，雙方又簽訂《補充協議》，約定：經區(qū)專業(yè)測繪院及雙方指界后，實際占地面積為6.9畝。

2023年5月16日，鄉(xiāng)政府對商貿公司作出《責令改正通知書》，主要內容為，商貿公司在村內建成的房屋未取得相關規(guī)劃審批手續(xù)，違反了相關法律規(guī)定，責令其于5月23日前自行拆除上述房屋。

對此，商貿公司表示不服，選擇用法律維權，經過多方比較，最終選擇北京在明律師事務所梁紅麗、張?zhí)煊曷蓭煷泶税浮?/p>

律師觀點

經過梳理案情，梁紅麗、張?zhí)煊曷蓭熣J為：第一，行政機關在作出具體行政行為時，要遵循“比例原則”或者“最小損害原則”，最大程度上對被征收人的權益予以保障，對于該建筑，不是必須拆除，完全有條件通過補救措施完善手續(xù)；第二，《責令改正通知書》的作出程序違法，剝奪了商貿公司陳述申辯及聽證的權利，也未給予其復議和訴訟權，在律師的協助下，商貿公司針對該通知書向區(qū)政府申請復議。

復議過程

鄉(xiāng)政府稱：2016年12月25日，國土資源局對涉案房屋作出了行政處罰決定，沒收在非法占用的土地上建設的建筑物和其他設施，為此，鄉(xiāng)政府向商貿公司發(fā)出了《責令改正通知書》，提醒其能夠主動履行行政處罰決定書，故該通知書并非行政處罰或行政強制行為，屬于行政指導，且鄉(xiāng)政府已于2023年6月16日撤銷了該責令改正通知書，并將撤銷通知書郵寄及短信方式送達了商貿公司，現請求復議機關依法駁回商貿公司的復議請求。

最終結果

最終，區(qū)政府根據《行政復議法》第二十八條第一款第（三）項第1、3目之規(guī)定，確認鄉(xiāng)政府向商貿公司作出的《責令改正通知書》的行政行為違法。

- 判決書 / 裁定書 -

在明律師提示

本案爭議焦點是案涉《責令改正通知書》的作出是否合法？

《北京市禁止違法建設若干規(guī)定》第十二條規(guī)定，規(guī)劃行政主管部門責令停止建設或者發(fā)現已經建成的城鎮(zhèn)違法建設，對尚可采取改正措施消除對規(guī)劃實施影響的，應當在20日內書面責令限期改正；改正后處該建設工程總造價5%以上10%以下罰款。對逾期不改正或者無法采取改正措施消除對規(guī)劃實施影響的城鎮(zhèn)違法建設，能夠拆除的，應當責令限期拆除，不能拆除的，沒收實物或者違法收入，可以并處該建設工程總造價10%以下罰款。城市管理綜合行政執(zhí)法機關責令停止建設或者發(fā)現已經建成的城鎮(zhèn)違法建設，應當在20日內責令限期拆除，不能拆除的，沒收實物或者違法收入，可以并處該建設工程總造價10%以下罰款。責令限期改正和限期拆除的期限一般不超過15日。

這也就是說，對于尚可采取改正措施消除對規(guī)劃實施影響的違法建筑，并不能“一刀切”的讓其拆除，而是要遵循最小損害原則，最大程度的保護相對人的權益。

本案中，鄉(xiāng)鎮(zhèn)府既未核實涉案建筑違法建設情況，即是否可以采取改正措施消除對規(guī)劃實施的影響，也未充分的保障商貿公司表達意見的權利，明顯的事實不清，程序不當。