2015年是中國的環(huán)保大年,上海市響應(yīng)環(huán)境保護(hù)的號(hào)召，常務(wù)會(huì)議審議通過市環(huán)保局等十部門聯(lián)合做出的《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)本市部分區(qū)域生態(tài)環(huán)境綜合治理工作的實(shí)施意見》（滬環(huán)保防〔2015〕297號(hào)），明確上海市將重點(diǎn)聚焦環(huán)境污染嚴(yán)重、違法情況突出、群眾反映強(qiáng)烈的區(qū)域，重點(diǎn)打擊違法排污、違法用地、違法建設(shè)、違法生產(chǎn)經(jīng)營、造成重大安全隱患5類違法行為，通過連片整治，推進(jìn)整體轉(zhuǎn)型。

隨后，各區(qū)響應(yīng)號(hào)召加大行政執(zhí)法力度，強(qiáng)制上述五類企業(yè)拆遷。

本文對(duì)招商引資的企業(yè)在面臨征收方做出的責(zé)令限期拆除違法建筑決定書上對(duì)企業(yè)的“違法占用土地、未經(jīng)審批建設(shè)廠房”，能否以國有工業(yè)用地使用權(quán)要求補(bǔ)償來闡述，不能讓企業(yè)為征收方的“不作為”買單。

案情介紹：

時(shí)間軸：1995年3月，原松江縣人民政府批準(zhǔn)九亭鎮(zhèn)提出的設(shè)立“上海久富私營經(jīng)濟(jì)開發(fā)區(qū)”的請(qǐng)示，上海久富經(jīng)濟(jì)開發(fā)區(qū)成立，初名上海久富私營經(jīng)濟(jì)開發(fā)區(qū)。1996年改名為上海久富經(jīng)濟(jì)開發(fā)區(qū)。

1999年6月，上海市技術(shù)監(jiān)督局向久富經(jīng)濟(jì)開發(fā)區(qū)頒發(fā)42502403-2號(hào)事業(yè)法人登記證，該開發(fā)區(qū)獲得事業(yè)法人資格，有效期至2003年6月。

2001年，久富開發(fā)區(qū)以招商引資優(yōu)惠政策邀請(qǐng)上海機(jī)械公司落戶該開發(fā)區(qū)投資企業(yè)，并約定受讓位于九亭鎮(zhèn)久富工業(yè)園區(qū)某有限公司東側(cè)、消錢路南側(cè)709號(hào)地塊9000平方米原屬于金吳村的工業(yè)用地使用權(quán)。

土地受讓后，2002年11月22日設(shè)立上海LH機(jī)械制造有限公司，主要經(jīng)營食品機(jī)械、包裝機(jī)械、廚房設(shè)備、生產(chǎn)加工、自由房屋租賃等業(yè)務(wù)。2004年3月在已繳納出讓金的土地上建設(shè)廠房。

2002年6月，設(shè)立上海ZT食品機(jī)械有限公司并在已繳納出讓金的土地上建設(shè)廠房。主要經(jīng)營食品機(jī)械、包裝機(jī)械、建筑五金生產(chǎn)加工等業(yè)務(wù)。

2002年1月，設(shè)立上海LF機(jī)械有限公司。主要經(jīng)營食品機(jī)械、包裝機(jī)械以及自有房屋租賃等業(yè)務(wù)。

2015年，上海常務(wù)會(huì)議審議通過市環(huán)保局等十部門聯(lián)合作出的《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)本市部分區(qū)域生態(tài)環(huán)境綜合治理工作的實(shí)施意見》（滬環(huán)保防〔2015〕297號(hào)），要求整頓治理違法排污、違法用地、違法建設(shè)、違法生產(chǎn)經(jīng)營、造成重大安全隱患5類違法行為。

2016年7月，九亭鎮(zhèn)做出責(zé)令限期拆除違法建筑決定書。

拆遷律師提示：

本案中對(duì)招商引資的政府扶持的企業(yè)，在沒有辦理土地使用權(quán)證時(shí)，也應(yīng)當(dāng)按照依法享有國有土地使用權(quán)證的企業(yè)來予以補(bǔ)償。

本案中最大的爭議點(diǎn)是九亭鎮(zhèn)作為鄉(xiāng)鎮(zhèn)一級(jí)人民政府，既無土地管理和審批權(quán)限，亦無呈報(bào)權(quán)限，該經(jīng)濟(jì)開發(fā)區(qū)長期以來都在法律上是以“經(jīng)濟(jì)小區(qū)”的名義存在。由于九亭鎮(zhèn)不具有招商引資的主體資格，久富開發(fā)區(qū)實(shí)施“以租代征”的方式占用土地并對(duì)外宣稱為“開發(fā)區(qū)”范圍招攬了至少500家企業(yè)入駐。

拆遷律師參與后，分析利弊。首先主張依照信賴?yán)姹Ｗo(hù)原則，企業(yè)不應(yīng)該為征收方的行為來買單。久富經(jīng)濟(jì)開發(fā)區(qū)的企業(yè)不能認(rèn)定為“違章建筑”予以拆除。尤其是該區(qū)域的土地使用權(quán)、招商引資的資質(zhì)，不能在企業(yè)拉動(dòng)了經(jīng)濟(jì)發(fā)展后，又依據(jù)逐步完善的法律來認(rèn)定其不合理，只能分步驟、依現(xiàn)在的要求來完善企業(yè)的建制及整頓治理的要求。

其次，通過各個(gè)企業(yè)的投資現(xiàn)狀綜合評(píng)析、評(píng)估其具體損失，并提供書面的法律意見書及評(píng)估意見給企業(yè)跟征收方的協(xié)議作參考。

拆遷律師給定的法律意見中著重對(duì)上海LH機(jī)械制造有限公司通過其土地使用權(quán)來源的合法性來分析其不能被認(rèn)定為“違章建筑”的結(jié)果，并結(jié)合其拆遷的事實(shí)情況分析，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司擴(kuò)大的損失即已繳納的土地出讓金、自建、擴(kuò)建10000平方米廠房的重置成本、多年以來在糾紛開發(fā)區(qū)投入資金被占用的財(cái)務(wù)成本，給予補(bǔ)償。

最后，法不溯及既往，2008年頒布發(fā)《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》如何溯及2002年設(shè)立的企業(yè)開發(fā)區(qū)。

如何能將2002年設(shè)立的企業(yè)認(rèn)定為違章建筑？

結(jié)合案情，該案例中由于城市規(guī)劃缺乏公民參與，“違章建筑”界定不盡合理，而且有些“違章建筑”由事后立法造成，同時(shí)征收部門的不作為、亂作為也會(huì)導(dǎo)致當(dāng)事人“被違法建設(shè)”。

《行政許可法》中明確規(guī)定，信賴?yán)姹Ｗo(hù)原則，指相對(duì)人依法取得的行政許可受法制保護(hù)，行政機(jī)關(guān)不得擅自改變已生效的行政許可。違法的行政許可，該撤銷的應(yīng)當(dāng)予以撤銷；但撤銷行政許可所維護(hù)的公共利益小于不撤銷行政許可所保護(hù)的相對(duì)人利益時(shí)，即使是違法做出的許可，也不予撤銷。

如果因?yàn)樾姓S可所依據(jù)的法律、法規(guī)、規(guī)章修改或廢止，使該行政許可事項(xiàng)不再被允許，或者行政許可所依據(jù)的客觀條件發(fā)生重大變化，行政機(jī)關(guān)在為了公共利益可以依法撤回或變更原行政許可，給行政相對(duì)人造成財(cái)產(chǎn)損失的，應(yīng)當(dāng)予以補(bǔ)償。當(dāng)然，這種補(bǔ)償是對(duì)損益的一種彌補(bǔ)，不是懲罰性的。

企業(yè)不能為征收方的行為買單，征收方應(yīng)該為自己的濫用職權(quán)、超越職權(quán)的行為承擔(dān)責(zé)任。企業(yè)在積極響應(yīng)整頓治理的政策下，更重要的是維護(hù)自身的合法權(quán)益。