導(dǎo)讀：本案當(dāng)事人云南某線路器材有限公司（以下簡(jiǎn)稱某公司）系依法設(shè)立并具備相應(yīng)經(jīng)營(yíng)資質(zhì)的公司。該公司成立于2002年11月19日，營(yíng)業(yè)期限自2006年12月30日至2037年11月18日。2017年9月29日，云南某縣發(fā)改局作出批復(fù)文件，文件中載明批準(zhǔn)在該企業(yè)所在地范圍內(nèi)修建大道。因此，某公司正面臨著被征收。

此時(shí)，某公司應(yīng)如何在與政府的征收談判中占據(jù)主動(dòng)地位？

案情簡(jiǎn)介：

2002年11月26日，某公司與云南某鎮(zhèn)政府以及某村委會(huì)（于某鎮(zhèn)政府管轄范圍內(nèi)）簽訂了一份《征地協(xié)議書(shū)》。該協(xié)議書(shū)上載明某鎮(zhèn)政府與某村委會(huì)同意以410000元征地費(fèi)為代價(jià)使得某公司征用該村委會(huì)集體土地50畝。

2003年3月4日至2003年9月15日，云南某縣國(guó)土局為該公司頒發(fā)了《國(guó)有土地使用證》。

2004年10月14日至2007年11月，云南某縣房管所為該公司頒發(fā)了《房產(chǎn)證》。

2017年9月29日，云南某縣發(fā)改局作出批復(fù)文件，批準(zhǔn)該縣住建局修建大道，而某公司正好位于該項(xiàng)目所覆蓋范圍內(nèi)，故需要進(jìn)行搬遷。

2017年10月17日，該縣政府作出會(huì)議紀(jì)要，會(huì)議決定所涉項(xiàng)目于11月30日前需取得實(shí)質(zhì)性進(jìn)展。

2017年11月6日，該大道建設(shè)項(xiàng)目指揮部向該縣政府發(fā)出通知，要求2017年11月30日前完成對(duì)該公司的搬遷，否則將上報(bào)市政府追責(zé)。

律師分析：

1、依據(jù)法律規(guī)定，行政機(jī)關(guān)要進(jìn)行征收應(yīng)經(jīng)過(guò)何種法律程序？

自《國(guó)有土地上房屋征收與補(bǔ)償條例》出臺(tái)以來(lái)，行政機(jī)關(guān)對(duì)國(guó)有土地及房屋的征收需嚴(yán)格依照法律規(guī)定，一切違反該法律規(guī)定的征收行為屬于違法征收。

那么經(jīng)過(guò)哪些程序的征收屬于合法征收呢？

為此拆遷律師根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，簡(jiǎn)單列明以下幾種程序：

（1）發(fā)布預(yù)征收通知書(shū)。

（2）公布征收補(bǔ)償方案，征求公眾意見(jiàn)。

（3）公布征求意見(jiàn)情況和根據(jù)公眾意見(jiàn)修改的情況。

（4）公告房屋征收決定。

（5）出具載列社會(huì)評(píng)估機(jī)構(gòu)的告知書(shū)或通知書(shū)。

具體到本案，某公司在與政府的征收談判中可以圍繞著政府的征收程序違法來(lái)占據(jù)主導(dǎo)。

2、某公司作為“外來(lái)人員”，為何可以在某村集體土地內(nèi)進(jìn)行非農(nóng)業(yè)建設(shè)并設(shè)立公司？

根據(jù)《土地管理法》第43條與第63條規(guī)定，任何單位和個(gè)人進(jìn)行建設(shè)，需要使用土地的，必須依法申請(qǐng)使用國(guó)有土地。農(nóng)民集體所有的土地的使用權(quán)不得出讓、轉(zhuǎn)讓或者出租用于非農(nóng)業(yè)建設(shè)。即某公司作為該村集體組織之外的成員，原則上是無(wú)法在該村土地上合法建設(shè)并設(shè)立公司。

但是《土地管理法》第43條第二款接著規(guī)定，依法申請(qǐng)使用的國(guó)有土地包括國(guó)家所有的土地和國(guó)家征用的原屬于農(nóng)民集體所有的土地。

根據(jù)上述規(guī)定，本案中的某公司雖使用的是農(nóng)民集體所有的土地，但最終政府通過(guò)征收該地并頒發(fā)給某公司“國(guó)有土地使用證”，故某公司在該土地上的的非農(nóng)業(yè)建設(shè)系合法。

故具體到本案，某公司在與政府的征收談判中可以已具備《國(guó)有土地使用證》和《房產(chǎn)證》，系合法建筑的優(yōu)勢(shì)來(lái)主張自身的合法權(quán)益。

總結(jié)：

根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，相關(guān)行政機(jī)關(guān)可以以公共利益的需要為由征收行政相對(duì)人的土地以及房屋。因此，行政機(jī)關(guān)與行政相對(duì)人之間的矛盾在征收領(lǐng)域內(nèi)有為明顯。

現(xiàn)實(shí)生活中，有些行政機(jī)關(guān)為了節(jié)約征收成本，在進(jìn)行征收之前，會(huì)先進(jìn)性對(duì)“違法建筑”得認(rèn)定與處罰。正是這一“違法建筑”的認(rèn)定與處罰，導(dǎo)致很多手續(xù)不齊全的行政相對(duì)人，獲得了“不公平”（注：指與原先預(yù)期有很大的差距）的待遇。

因此拆遷律師建議：當(dāng)涉及到使用土地、房屋建造等情形時(shí)盡量按照國(guó)家要求把手續(xù)盡量辦全，或許短期內(nèi)辦理手續(xù)會(huì)增加當(dāng)事人的一定負(fù)擔(dān)，但這對(duì)瞬息萬(wàn)變的“未來(lái)”來(lái)說(shuō)是最好的“防御”。