在征地拆遷實(shí)踐中，當(dāng)被拆遷人與征收部門就補(bǔ)償安置問題無(wú)法達(dá)成協(xié)議時(shí)，偶爾會(huì)出現(xiàn)一種異常情況：此前無(wú)人問津的房屋，突然被認(rèn)定為“違法建筑”，并隨之收到《責(zé)令限期拆除決定書》，面臨快速?gòu)?qiáng)拆的威脅。這種“以拆違代拆遷”的操作，實(shí)質(zhì)上是將兩種獨(dú)立的法定程序非法混同，是嚴(yán)重的行政違法行徑。

一、 法律程序本質(zhì)迥異：拆遷與拆違

“征地拆遷”與“違建查處”是性質(zhì)完全不同的兩個(gè)獨(dú)立法律程序，其區(qū)別如下表所示：

二、 “以拆違促拆遷”的違法性分析

將拆遷范圍內(nèi)的房屋突然認(rèn)定為違建并強(qiáng)拆，其違法性體現(xiàn)在：

1、違反“程序不得混同”原則：行政機(jī)關(guān)不能因拆遷補(bǔ)償談判受阻，就隨意啟動(dòng)另一個(gè)完全不同的、對(duì)其更有利的（即可規(guī)避“先補(bǔ)償后搬遷”原則）法律程序來(lái)達(dá)到拆遷目的。這是典型的程序?yàn)E用。

2、違反“信賴保護(hù)原則”：很多建筑由于歷史、政策原因雖無(wú)證，但已存在多年，政府長(zhǎng)期未予查處，被拆遷人對(duì)此形成了正當(dāng)?shù)男刨嚴(yán)?。在拆遷時(shí)突然進(jìn)行違建認(rèn)定，違背了公眾對(duì)政府行為連續(xù)性的信賴。

3、違反“全面調(diào)查認(rèn)定”原則：合法的違建認(rèn)定需全面調(diào)查建設(shè)時(shí)間、歷史政策、土地規(guī)劃、是否屬“一戶一宅”等因素。而在拆遷驅(qū)動(dòng)下的違建認(rèn)定，往往流于形式，僅以“無(wú)房產(chǎn)證”為由一刀切地認(rèn)定為違建，認(rèn)定事實(shí)不清、證據(jù)不足。

規(guī)避“司法強(qiáng)拆”監(jiān)督：根據(jù)《國(guó)有土地上房屋征收與補(bǔ)償條例》，政府無(wú)法強(qiáng)拆，必須申請(qǐng)人民法院審查后由法院執(zhí)行（司法強(qiáng)拆）。而通過違建認(rèn)定，政府可依據(jù)《行政強(qiáng)制法》自行組織強(qiáng)拆（行政強(qiáng)拆），規(guī)避了法院的司法審查，剝奪了被拆遷人最重要的權(quán)利屏障。

三、 國(guó)家明令禁止該行為

國(guó)家層面早已認(rèn)識(shí)到該問題的嚴(yán)重性，并多次發(fā)文禁止：

《國(guó)務(wù)院辦公廳關(guān)于進(jìn)一步嚴(yán)格征地拆遷管理工作切實(shí)維護(hù)群眾合法權(quán)益的緊急通知》（明電〔2010〕15號(hào)）中明確規(guī)定：“對(duì)采取停水、停電、阻斷交通等野蠻手段逼迫搬遷，以及采取‘株連式拆遷’和‘突擊拆遷’等方式違法強(qiáng)制拆遷的，要嚴(yán)格追究有關(guān)責(zé)任單位和責(zé)任人的責(zé)任?！?/p>

最高人民法院在相關(guān)司法判例和論述中多次強(qiáng)調(diào)，行政機(jī)關(guān)在征收過程中，對(duì)因歷史原因形成的無(wú)證房屋，應(yīng)本著“尊重歷史、實(shí)事求是”的原則，綜合考量是否給予補(bǔ)償，不宜簡(jiǎn)單以無(wú)證為由認(rèn)定為違建并不予補(bǔ)償。更不能在拆遷受阻后，借此手段實(shí)施拆遷。

四、 如何辨別與維權(quán)

如果您的房屋在拆遷談判陷入僵局后突然被認(rèn)定為違建，應(yīng)警惕“以拆違代拆遷”的可能性。

1、審查違建認(rèn)定程序是否合法：

是否進(jìn)行了全面的調(diào)查？是否考慮了建筑年代和歷史政策？

是否作出了書面的《責(zé)令限期拆除決定書》？

是否依法告知了您陳述、申辯和要求舉行聽證的權(quán)利？

決定書是否告知了行政復(fù)議和行政訴訟的救濟(jì)途徑和期限？

2、堅(jiān)決行使法律賦予的救濟(jì)權(quán)利：

在收到《責(zé)令限期拆除決定書》之日起60日內(nèi)申請(qǐng)行政復(fù)議，或在6個(gè)月內(nèi)提起行政訴訟。

立即起訴能產(chǎn)生“中止執(zhí)行”的效力（根據(jù)《行政強(qiáng)制法》第四十四條），即在訴訟期間，原則上不得實(shí)施強(qiáng)拆，為您爭(zhēng)取寶貴的談判時(shí)間。

3、核心抗辯理由：

指出該違建認(rèn)定程序是在拆遷背景下啟動(dòng)的，目的不正當(dāng)，屬于濫用職權(quán)。

陳述房屋建設(shè)的歷史原因，證明不屬于惡意違法建設(shè)。

強(qiáng)調(diào)對(duì)方的行為是為了規(guī)避法定的征收補(bǔ)償程序。

總結(jié)

“拆遷補(bǔ)償談不攏就改認(rèn)違建”是一種嚴(yán)重的行政違法行為，是國(guó)家政策和高法判例明確禁止的“歪招”。被拆遷人應(yīng)清晰認(rèn)識(shí)到兩種程序的本質(zhì)區(qū)別，一旦遭遇此類情況，應(yīng)果斷通過行政復(fù)議和行政訴訟等法律途徑維護(hù)自身權(quán)益，戳破其“以合法形式掩蓋非法目的”的本質(zhì)。法律的武器，是制約權(quán)力任性的最有效屏障。

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