本文，在明律師就來淺析這個問題。

【要點一：“大棚房”并非法律概念，其范圍界定存在模糊性】

“大棚房”這一概念在《土地管理法》等法律法規(guī)中并不存在，其系典型的政策概念，在范圍界定上存在模糊、不確定性。

農(nóng)業(yè)農(nóng)村部、自然資源部于2018年印發(fā)的《關(guān)于開展“大棚房”問題專項清理整治行動堅決遏制農(nóng)地非農(nóng)化的方案》中，對“大棚房”清理整治的范圍做了如下概括：

對占用耕地特別是永久基本農(nóng)田建設(shè)非農(nóng)設(shè)施，改變土地性質(zhì)和用途的違法違規(guī)建設(shè)行為，依法依規(guī)進(jìn)行全面清理整治。

重點清理整治工商資本和城市居民到農(nóng)村非法占用耕地變相開發(fā)房地產(chǎn)和建設(shè)住房行為。清理整治范圍主要包括以下三類問題：

（一）在各類農(nóng)業(yè)園區(qū)內(nèi)占用耕地或直接在耕地上違法違規(guī)建設(shè)非農(nóng)設(shè)施，特別是別墅、休閑度假設(shè)施等。

（二）在農(nóng)業(yè)大棚內(nèi)違法違規(guī)占用耕地建設(shè)商品住宅。

（三）建設(shè)農(nóng)業(yè)大棚看護(hù)房嚴(yán)重超標(biāo)準(zhǔn)，甚至違法違規(guī)改變性質(zhì)用途，進(jìn)行住宅類經(jīng)營性開發(fā)。

綜上，能夠確定的一點是，所謂的“大棚房”一定是涉嫌違法占用耕地建造的房屋，而且整治對象更傾向于別墅、商品房等住宅房屋。

而在在明律師搜索到的某省高院相關(guān)裁判案例中，一例是將倉儲用房強(qiáng)拆，一例是將用于蔬菜花卉種植和牛羊養(yǎng)殖的大棚強(qiáng)拆，二者均被以“大棚房”名義拆除進(jìn)而遭駁回起訴，這不得不令我們質(zhì)疑“大棚房”在認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)上是否存在人為擴(kuò)大化的傾向。

對本不是“大棚房”的建筑實施強(qiáng)制拆除，顯然不應(yīng)被強(qiáng)行歸入“大棚房”專項清理整治的政策范圍內(nèi)，“大棚房”不應(yīng)成為一個什么都能裝的筐。

【要點二：執(zhí)行國家政策的行為依法不可訴？】

在明律師看到的相關(guān)裁判中均強(qiáng)調(diào)拆除大棚房系“執(zhí)行國家政策的行為”，這種行為是不可訴的。

不過令人感到困惑不解的是，《行政訴訟法》和最高人民法院《關(guān)于適用行政訴訟法的解釋》 中均沒有這樣的明確規(guī)定。（詳見下圖）

而反觀前述2018年《方案》的規(guī)定，卻能找到如下表述：根據(jù)排查結(jié)果，對發(fā)現(xiàn)的違法違規(guī)問題，區(qū)分類型，依法依規(guī)，整治整改。

對在各類農(nóng)業(yè)園區(qū)內(nèi)占用耕地或直接在耕地上違法違規(guī)建設(shè)住房等非農(nóng)設(shè)施的，以及在農(nóng)業(yè)大棚內(nèi)違法違規(guī)占用耕地建房等改變土地性質(zhì)和用途的嚴(yán)重違法違規(guī)行為，要作為清理整治重點，堅決依法依規(guī)嚴(yán)厲打擊，堅決退房還地，恢復(fù)生產(chǎn)；

對農(nóng)業(yè)大棚看護(hù)房等生產(chǎn)附屬設(shè)施占地面積超標(biāo)的，要區(qū)分情況，做過細(xì)工作，切實加以整改。

依照《土地管理法》《基本農(nóng)田保護(hù)條例》等相關(guān)法律法規(guī)，對違法違規(guī)建設(shè)“大棚房”等問題的責(zé)任主體，自然資源部門要依法依規(guī)從嚴(yán)查處。

由此可知，針對“大棚房”的專項清理整治行動必須依法依規(guī)開展，其是執(zhí)行國家政策的處理行為，但更是依據(jù)《土地管理法》規(guī)定對違法亂占耕地建房的查處行為。

而這種查處行為必須由有權(quán)機(jī)關(guān)遵照法定程序，在調(diào)查取證、弄清事實的基礎(chǔ)上按步驟推動，并且要保障當(dāng)事人的陳述、申辯、聽證、復(fù)議、訴訟等救濟(jì)權(quán)利。

以“執(zhí)行

國家政策的行為”為由推論出未對外產(chǎn)生法律效果，進(jìn)而不可訴的觀點，是值得質(zhì)疑和進(jìn)一步依法探究的。

【要點三：起訴強(qiáng)拆行為違法遭裁駁，當(dāng)事人該怎么辦？】

面對司法實踐中出現(xiàn)的上述新情況，在明律師建議廣大當(dāng)事人注意做到以下3點：

1.要針對當(dāng)?shù)刈匀毁Y源和規(guī)劃部門、農(nóng)業(yè)農(nóng)村主管部門、鄉(xiāng)鎮(zhèn)街道等作出的“大棚房”違建認(rèn)定、處置決定依法提起復(fù)議或者訴訟，爭取將其撤銷。從根本上否定自己房屋的“大棚房”屬性，是避免房屋被拆除后落入前述尷尬境地的最有效途徑。

這就要求當(dāng)事人注意收集對己方有利的證據(jù)，如建房時有招商引資、行政允諾，曾積極主動申辦證件，未根本性違反國土空間規(guī)劃等的憑據(jù)，通過相關(guān)程序據(jù)理力爭。

一旦“大棚房”違建的帽子被扣上，想摘下來甚至保住房屋可就沒那么容易了。

2.堅決依法守房，盡量避免房屋遭違法強(qiáng)制拆除。法院是否予以立案受理，和相關(guān)部門對房屋的拆除行為是否合法完全不是一個問題。而對違反法定程序、不符合比例原則的拆除行為，公民完全有權(quán)說不。

3.對已經(jīng)收到駁回起訴終審裁定的，不要氣餒或者輕言放棄，可在專業(yè)律師的指導(dǎo)幫助下繼續(xù)尋求救濟(jì)途徑。二審裁定作出后當(dāng)事人完全有權(quán)依法申請再審，對再審結(jié)果仍不服的，還可以通過尋求檢察監(jiān)督等途徑繼續(xù)作出積極的嘗試。

無數(shù)司法實踐告訴我們，法院的終審裁判，并不是天然正確、無懈可擊的。當(dāng)事人對此有權(quán)繼續(xù)保持質(zhì)疑，并尋求將結(jié)果改寫的機(jī)會。

在明律師最后要嚴(yán)肅指出的是，針對亂占耕地建房等嚴(yán)重土地違法行為，既然要發(fā)現(xiàn)一起查處一起，該拆除的一律拆除，該恢復(fù)耕種條件的一律恢復(fù)耕種條件，那么就更需要嚴(yán)格依法推進(jìn)查處工作，確保查處行為主體正確、事實清楚、證據(jù)充分、程序合法。只有這樣，才能有效維護(hù)行政法治的權(quán)威性和公平性，將“大棚房”專項清理整治行動的成果維護(hù)好，真正造福于廣大農(nóng)民群眾。違法建筑，永遠(yuǎn)也不得違法拆除！