導(dǎo)讀：在征收領(lǐng)域中，不少被征收人面臨這樣一個(gè)問題，即在征收補(bǔ)償尚未落實(shí)的情況下，建設(shè)單位已經(jīng)開始施工了，然而這種施工行為大多數(shù)存在施工許可手續(xù)尚未辦齊的問題。這個(gè)時(shí)候被征收人可以從兩個(gè)方面開始制止違法建設(shè)行為，一方面可以從違法占地的角度申請(qǐng)土地行政主管部門進(jìn)行違法查處，一方面可以從動(dòng)態(tài)的違法建設(shè)行為的角度向住建部門申請(qǐng)查處違法施工。在在明律師事務(wù)所謝瑞青律師代理的一個(gè)案件中，當(dāng)事人就面臨征收補(bǔ)償尚未落實(shí)開發(fā)商已動(dòng)工的情況，我們采取了第二種維權(quán)方式。

基本案情

梁先生在廣東省某市某村擁有合法承包地，并在該承包地上種植沉香樹等經(jīng)濟(jì)林木。據(jù)稱，因項(xiàng)目建設(shè)需征收梁先生的上述承包地及地上物，但梁先生并未依法得到補(bǔ)償安置。在就補(bǔ)償安置事宜尚未協(xié)商一致的情況下，該項(xiàng)目施工單位及人員使用挖掘機(jī)將申請(qǐng)人的承包地及部分林木推平、摧毀，強(qiáng)行施工，但據(jù)梁先生了解，該項(xiàng)目根本沒有取得施工許可手續(xù)。根據(jù)我國(guó)《建筑法》、《建筑工程施工許可管理辦法》規(guī)定，施工行為應(yīng)當(dāng)依法取得施工許可手續(xù)后進(jìn)行并在施工場(chǎng)地懸掛公示。

梁先生在律師指導(dǎo)下，向市住建局郵寄遞交了《違法施工查處申請(qǐng)書》，但市住建局在收到梁先生郵寄遞交的違法施工查處申請(qǐng)后，遲遲未予以答復(fù)且未履行查處職責(zé)。根據(jù)《行政訴訟法》第四十七條規(guī)定，“ 公民、法人或者其他組織申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)履行保護(hù)其人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)等合法權(quán)益的法定職責(zé)，行政機(jī)關(guān)在接到申請(qǐng)之日起兩個(gè)月內(nèi)不履行的，公民、法人或者其他組織可以向人民法院提起訴訟”，梁先生進(jìn)一步向法院提起訴訟。

在庭審中，市住建局進(jìn)行了答辯，稱梁先生申請(qǐng)查處違法施工行為，但沒有能夠明確的說明違法施工單位的具體名稱,沒有能夠說明違法施工項(xiàng)目的負(fù)責(zé)人以及施工人員,也沒有明確說明違法施工是哪一個(gè)施工項(xiàng)目,也沒有明確說明違法施工項(xiàng)目的地點(diǎn)、位置，也沒有明確說明施工項(xiàng)目的時(shí)間,所以市住建局無法根據(jù)梁先生的申請(qǐng)對(duì)違法相對(duì)人立案查處，且涉案土地已經(jīng)被征收為國(guó)有土地，梁先生對(duì)其承包地不再享有任何權(quán)利。

法院經(jīng)審理認(rèn)為，立法授權(quán)公民向監(jiān)督管理機(jī)關(guān)進(jìn)行投訴舉報(bào),其目的在于通過公民的參與發(fā)現(xiàn)更多執(zhí)法線索,更好啟動(dòng)執(zhí)法程序,保障法律法規(guī)得到有效實(shí)施。法院最終沒有支持市住建局的答辯意見，判決市住建局在判決生效后六十日內(nèi)對(duì)梁先生的申請(qǐng)履行法定職責(zé)。

享有查處職責(zé)的住建部門應(yīng)對(duì)轄區(qū)內(nèi)的違法施工行為進(jìn)行調(diào)查處理，那么，在被征收人申請(qǐng)查處違法施工前，如何大致判定施工行為是否違法？

我國(guó)《建筑法》第七條規(guī)定：“建筑工程開工前，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定向工程所在地縣級(jí)以上人民政府建設(shè)行政主管部門申請(qǐng)領(lǐng)取施工許可證；但是，國(guó)務(wù)院建設(shè)行政主管部門確定的限額以下的小型工程除外?！?/strong>