摘要：在我國，土地所有權(quán)是歸國家或者集體所有的，村民、鄉(xiāng)村企業(yè)或者城鎮(zhèn)居民、城鎮(zhèn)企業(yè)僅具有土地的使用權(quán)，在土地上進行建筑時需要符合相應(yīng)的建設(shè)審批手續(xù)，否則可能會被相關(guān)部門認定為違建。那么，違建是怎么認定的呢?

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　在我國，土地所有權(quán)是歸國家或者集體所有的，村民、鄉(xiāng)村企業(yè)或者城鎮(zhèn)居民、城鎮(zhèn)企業(yè)僅具有土地的使用權(quán)，在土地上進行建筑時需要符合相應(yīng)的建設(shè)審批手續(xù)，否則可能會被相關(guān)部門認定為違建。那么，違建是怎么認定的呢?

　　一、 什么是違建?

　　顧名思義，違建就是違章建筑，是指沒有根據(jù)《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》、《村莊和集鎮(zhèn)規(guī)劃建設(shè)管理條例》、《土地管理法》等相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定辦理相應(yīng)的手續(xù)就建設(shè)的建筑物等。

　　根據(jù)《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第六十四、六十五條之規(guī)定，未依法取得鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證、建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者未按照鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證、建設(shè)工程規(guī)劃許可證的規(guī)定進行建設(shè)的，城鎮(zhèn)和鄉(xiāng)莊分別由縣級以上人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門和鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府責(zé)令停止建設(shè)、限期改正;逾期不改正的，可以拆除。另根據(jù)《村莊和集鎮(zhèn)規(guī)劃建設(shè)管理條例》第三十七條之規(guī)定，對于未按規(guī)劃審批程序批準或者違反規(guī)劃的規(guī)定進行建設(shè)，嚴重影響村莊、集鎮(zhèn)規(guī)劃的，縣級人民政府建設(shè)行政主管部門具有責(zé)令其停止建設(shè)，限期拆除或者沒收的職權(quán)，對于尚可采取改正措施的，責(zé)令限期改正，處以罰款。農(nóng)村居民未經(jīng)批準或者違反規(guī)劃的規(guī)定建住宅的，鄉(xiāng)級人民政府可以依照上述規(guī)定處罰。

　　由此可知，違章建筑是沒有相應(yīng)的房產(chǎn)證或者規(guī)劃許可證的。

　　但違章建筑與相應(yīng)的房產(chǎn)證之間并非充分必要條件,也就是說，沒有權(quán)屬憑證的建筑物并不一定是違建。

　　根據(jù)最高院的(2019)最高法行申7904號潘某訴遼寧省沈陽市于洪區(qū)沙嶺街道辦事處案中，法院認為，因為歷史原因未辦理相關(guān)權(quán)屬證明的房屋，行政機關(guān)如果沒有證據(jù)充分證明該房屋系違建，不宜認定為違建。

　　所以，是否為違建是由確定的政府部門根據(jù)建筑物的實際情況來進行判斷并作出相應(yīng)的通知決定的。同時，相關(guān)部門在認定建筑物是否違建時，應(yīng)綜合考慮相關(guān)權(quán)屬證書、歷史原因、周邊情況等綜合因素。

　　二、 違建與強拆違法認定的關(guān)系

　　在實踐中，如果建筑物已經(jīng)被認定為違建，是不是就意味著征收方可以隨便拆除違建?

　　比如：李某與江蘇省某市某村簽訂了土地租賃合同，并在其上建立了廠房，后因案涉地塊涉及征收，該區(qū)街道辦事處以李某沒有相關(guān)的建廠手續(xù)為由，將李某所建的廠房強行拆除，但街道辦在拆除李某廠房時并未對廠房及其中的物品制作清單、錄制視頻等。而李某稱建廠手續(xù)都在廠里，政府拆除廠房時把相關(guān)地手續(xù)都損毀了。后，李某將街道辦訴至法院，法院認為街道辦的強拆行為違法，并支持了李某的訴訟請求。

　　在李某訴街道辦的案例中，法院認為行政機關(guān)是否系違法強拆與被拆除的建筑是否是違章建筑不具有關(guān)聯(lián)性。也就是說，即使案涉房屋系違章建筑，也應(yīng)該依照法律規(guī)定的程序才能進行拆除，否則就是違法強拆。

　　同時，在起訴行政機關(guān)違法強拆的訴訟中，當事人的房屋是否系違建，是由被訴行政機關(guān)承擔舉證證明責(zé)任的，在此情況下，如果當事人不具有相關(guān)的權(quán)屬證明，但是被訴行政機關(guān)沒有舉證證明當事人的房屋系違建，關(guān)于違建的認定一樣不會被可。此外，如果對于政府的認定如果不服，當事人也具有復(fù)議或者訴訟的權(quán)利。