新近參加幾次規(guī)模性的咨詢，并參加了幾個(gè)會(huì)議，與會(huì)的許多人提出了一個(gè)外行但又非?，F(xiàn)實(shí)的問題，即現(xiàn)行的《城市房屋拆遷管理?xiàng)l例》及各地基于該條例制定的拆遷法規(guī)或者規(guī)章還有效嗎？

我在作了幾次肯定的回答之后還遇到這樣的問題，“三人成虎”的寓言在我身上也出現(xiàn)了，我也懷疑自己是不是錯(cuò)了？

有了懷疑之后就不得不坐下來研究這個(gè)問題？！

一．拆遷法是什么

現(xiàn)行有效的拆遷法規(guī)范當(dāng)然包括各個(gè)層面上的法律規(guī)范：

（一）憲法

在憲法層面上，2004年修訂的《中華人民共和國(guó)憲法修正案》當(dāng)然是有效的法律依據(jù)，這個(gè)規(guī)定當(dāng)然還是有效的，具體為：

憲法修正案第二十條 憲法第十條第三款“國(guó)家為了公共利益的需要，可以依照法律規(guī)定對(duì)土地實(shí)行征用。”修改為：“國(guó)家為了公共利益的需要，可以依照法律規(guī)定對(duì)土地實(shí)行征收或者征用并給予補(bǔ)償?！?/p>

第二十二條 憲法第十三條“國(guó)家保護(hù)公民的合法的收入、儲(chǔ)蓄、房屋和其他合法財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)?！薄皣?guó)家依照法律規(guī)定保護(hù)公民的私有財(cái)產(chǎn)的繼承權(quán)?！毙薷臑椋骸肮竦暮戏ǖ乃接胸?cái)產(chǎn)不受侵犯?！薄皣?guó)家依照法律規(guī)定保護(hù)公民的私有財(cái)產(chǎn)權(quán)和繼承權(quán)。”“國(guó)家為了公共利益的需要，可以依照法律規(guī)定對(duì)公民的私有財(cái)產(chǎn)實(shí)行征收或者征用并給予補(bǔ)償?！?/p>

按照一般的認(rèn)識(shí)，上述憲法修正案和此前的規(guī)定是拆遷的憲法層面上的規(guī)定。

（二）法律

在法律層面上，許多法律就拆遷作了規(guī)定，最引起關(guān)注的規(guī)定是《中華人民共和國(guó)物權(quán)法》第四十二條 為了公共利益的需要，依照法律規(guī)定的權(quán)限和程序可以征收集體所有的土地和單位、個(gè)人的房屋及其他不動(dòng)產(chǎn)。

征收集體所有的土地，應(yīng)當(dāng)依法足額支付土地補(bǔ)償費(fèi)、安置補(bǔ)助費(fèi)、地上附著物和青苗的補(bǔ)償費(fèi)等費(fèi)用，安排被征地農(nóng)民的社會(huì)保障費(fèi)用，保障被征地農(nóng)民的生活，維護(hù)被征地農(nóng)民的合法權(quán)益。

征收單位、個(gè)人的房屋及其他不動(dòng)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)依法給予拆遷補(bǔ)償，維護(hù)被征收人的合法權(quán)益；征收個(gè)人住宅的，還應(yīng)當(dāng)保障被征收人的居住條件。

任何單位和個(gè)人不得貪污、挪用、私分、截留、拖欠征收補(bǔ)償費(fèi)等費(fèi)用。

基于上述法律規(guī)定，2007年8月30日修改生效的《中華人民共和國(guó)城市房地產(chǎn)管理法》第六條就拆遷的問題作出了具體的規(guī)定，該條規(guī)定：

第六條　為了公共利益的需要，國(guó)家可以征收國(guó)有土地上單位和個(gè)人的房屋，并依法給予拆遷補(bǔ)償，維護(hù)被征收人的合法權(quán)益；征收個(gè)人住宅的，還應(yīng)當(dāng)保障被征收人的居住條件。具體辦法由國(guó)務(wù)院規(guī)定。

許多人認(rèn)為，基于上述法律規(guī)定，國(guó)務(wù)院在2001年11月1日施行的《城市房屋拆遷管理?xiàng)l例》已經(jīng)與物權(quán)法抵觸，因此該條例已經(jīng)被廢止，真的這樣嗎？

（三）行政法規(guī)

國(guó)務(wù)院于2001年11月1日施行的《城市房屋拆遷管理?xiàng)l例》是迄今為止具體規(guī)定拆遷的行政法規(guī)，該法規(guī)就拆遷補(bǔ)償?shù)氖乱俗鞒隽司唧w的規(guī)定，是現(xiàn)行有效的行政法規(guī)，該行政法規(guī)迄今為止仍然沒有被宣布廢止執(zhí)行。

其他與拆遷有關(guān)的行政法規(guī)也沒有被宣布廢止執(zhí)行。

（四）部門規(guī)章

建設(shè)部及有關(guān)部門分布的部門規(guī)章，是拆遷行政法規(guī)和有關(guān)法律施行的具體規(guī)定，這些規(guī)章迄今為止也沒有被宣布廢止執(zhí)行。

（五）地方性法規(guī)和地方政府規(guī)章

各地還就拆遷的事宜根據(jù)本地的情況制定了地方性法規(guī)和地方人民政府規(guī)章，這些規(guī)章目前仍然沒有被宣布廢止。

（六）其他規(guī)范性文件

拆遷主管部門和其他有關(guān)部門就拆遷事宜頒布了許多規(guī)范性文件，這些文件仍然在執(zhí)行，并不因物權(quán)法的規(guī)定而被宣布廢止。

所以，媒體關(guān)于物權(quán)法與國(guó)務(wù)院的拆遷行政法規(guī)而該行政法規(guī)被廢止的說法是不符合法律規(guī)定的。

二．拆遷法律規(guī)范是否與物權(quán)法沖突

（一）國(guó)務(wù)院是否有權(quán)利制定拆遷行政法規(guī)

拆遷法律規(guī)范被垢病的問題之一是，根據(jù)《中華人民共和國(guó)立法法》第八條的規(guī)定，對(duì)非國(guó)有財(cái)產(chǎn)的征收只能制定法律，截至到2001年國(guó)務(wù)院頒布施行《城市房屋拆遷管理?xiàng)l例》，全國(guó)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)沒有給國(guó)務(wù)院授權(quán)就征收非國(guó)有財(cái)產(chǎn)制定行政法規(guī)，因此2001年11月1日施行的《城市房屋拆遷管理?xiàng)l例》被認(rèn)為是違反《中華人民共和國(guó)立法法》第八條和第九條的規(guī)定的。

那么，該條例本身與征收非國(guó)有財(cái)產(chǎn)有關(guān)呢？

如果拆遷就是政府的征收行政行為，那么只要征收對(duì)象是非國(guó)有財(cái)產(chǎn)，則國(guó)務(wù)院的《城市房屋拆遷管理?xiàng)l例》違反了《中華人民共和國(guó)立法法》當(dāng)屬無疑，問題是：拆遷是征收行為嗎？

我認(rèn)為，拆遷與征收行為無關(guān)，截至到目前，就拆遷而言，拆遷不僅與征收行為無關(guān)，而且根本就不是征收行為，對(duì)這個(gè)問題我分析如下：

拆遷是拆除土地上的房地產(chǎn)或者其他建筑物或者構(gòu)筑物，并對(duì)房地產(chǎn)權(quán)利人或者建筑物或者構(gòu)筑物的權(quán)利人進(jìn)行補(bǔ)償?shù)姆芍贫?。在拆遷過程中，與征收行為沒有任何關(guān)系。

與土地有關(guān)的征收行為，按照法律規(guī)定，僅僅是政府對(duì)集體土地的征收，而《城市房屋拆遷管理?xiàng)l例》這部行政法規(guī)被認(rèn)為與集體土地上的房屋的拆遷無關(guān)。

因此，在2001年施行的《城市房屋拆遷管理?xiàng)l例》是符合《中華人民共和國(guó)立法法》的規(guī)定的。

（二）《城市房屋拆遷管理?xiàng)l例》是否與《中華人民共和國(guó)物權(quán)法》第四十二條之規(guī)定有沖突

物權(quán)法第四十二條規(guī)定政府征收個(gè)人或者單位的房屋或者其他不動(dòng)產(chǎn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)給予房屋所有權(quán)人拆遷補(bǔ)償，征收個(gè)人的住宅的，還應(yīng)當(dāng)保障被征收人的居住條件。

基于上述規(guī)定，又考慮到《中華人民共和國(guó)立法法》第八條、第九條之規(guī)定，政府在征收個(gè)人或者單位的房屋及其不動(dòng)產(chǎn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)給予被征收人拆遷補(bǔ)償，在征收補(bǔ)償時(shí)，涉及到征收的法律必須由法律規(guī)定，在制定法律之前，可以授權(quán)國(guó)務(wù)院制定行政法規(guī)。