夫妻在結(jié)婚之后承包了一個土地的經(jīng)營權(quán)來做生意或是種植、養(yǎng)殖等等，在土地承包的經(jīng)營權(quán)還沒有到期的時候，夫妻的感情就已經(jīng)發(fā)生了變化了。在夫妻離婚的時候會對于財產(chǎn)進行分割，一些夫妻會對土地承包經(jīng)營權(quán)有爭議。

離婚時土地承包經(jīng)營權(quán)能否進行分割

(一)家庭土地承包經(jīng)營權(quán)不屬于夫妻共同財產(chǎn)。一般認為，夫妻共同財產(chǎn)即是“夫妻雙方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)”?！吨腥A人民共和國農(nóng)村土地承包法》第十五條明確規(guī)定，“家庭承包的承包方是本集體經(jīng)濟組織的農(nóng)戶”，即家庭土地承包經(jīng)營權(quán)的主體是農(nóng)村承包經(jīng)營戶，而非家庭成員個人。因此，夫妻一方或雙方并沒有取得家庭土地承包經(jīng)營權(quán)，自然也不能將家庭土地承包經(jīng)營權(quán)作為夫妻共同財產(chǎn)進行分割。

(二)從家庭土地承包經(jīng)營權(quán)權(quán)利取得的來源看，家庭土地承包經(jīng)營權(quán)系通過承包合同取得的，作為承包合同主體承包方的是農(nóng)戶，而不是個人，強行分割家庭土地承包經(jīng)營權(quán)也違背了合同的相對性原則。最高院也明確指出：“根據(jù)《農(nóng)村土地承包法》第十五條的規(guī)定，農(nóng)村土地家庭承包的，承包方是本集體經(jīng)濟組織的農(nóng)戶，其本質(zhì)特征是以本集體經(jīng)濟組織內(nèi)部的農(nóng)戶家庭為單位實行農(nóng)村土地承包經(jīng)營，家庭承包方式的農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)屬于農(nóng)戶家庭，而不屬于某一個家庭成員。根據(jù)《繼承法》第三條的規(guī)定，遺產(chǎn)是公民死亡時遺留的個人合法財產(chǎn)。農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)不屬于個人財產(chǎn)，故不發(fā)生繼承問題?！币虼?，作為農(nóng)戶家庭成員個人并未與發(fā)包方簽訂土地承包合同，自然不能取得土地承包經(jīng)營權(quán)。

(三)若法院對家庭土地承包經(jīng)營權(quán)進行分割就違背了合同法的自愿原則。

(四)若法院對家庭土地承包經(jīng)營權(quán)進行分割就有審判權(quán)替代行政權(quán)的嫌疑?！吨腥A人民共和國土地管理法》第十六條規(guī)定：“土地所有權(quán)和使用權(quán)爭議，由當事人協(xié)商解決;協(xié)商不成的，由人民政府處理。單位之間的爭議，由縣級以上人民政府處理;個人之間、個人與單位之間的爭議，由鄉(xiāng)級人民政府或者縣級以上人民政府處理?！弊罡呷嗣穹ㄔ骸蛾P(guān)于審理涉及農(nóng)村土地承包糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條第二款規(guī)定：“集體經(jīng)濟組織成員因未實際取得土地承包經(jīng)營權(quán)提起民事訴訟的，人民法院應(yīng)當告知其向有關(guān)行政主管部門申請解決?！被谝陨弦?guī)定，法院分割家庭土地承包經(jīng)營權(quán)有司法權(quán)替代行政權(quán)的嫌疑。

離婚的時候可以對于夫妻共有的財產(chǎn)進行分割，但土地承包經(jīng)營權(quán)是沒有辦法一人一半，沒有得到土地承包經(jīng)營權(quán)可以通過經(jīng)濟賠償。