上訴人（一審被告）:何某，男，漢族，生于1961年4月2日，初中文化，住甘肅省西和縣，居民。

　　身份證號:622××12。

　　被上訴人（一審原告）:范某，女，漢族，生于1983年9月14日，大專文化，住甘肅省西和縣，盧河鄉(xiāng)人民政府干部。

　　上訴人何某因與被上訴人范某租賃合同糾紛一案，不服西和縣（2017）甘1225民初908號民事判決，向本院提起上訴。

　　本院于2018年3月5日立案后，依法組成合議庭公開開庭進(jìn)行了審理。

　　上訴人何某、被上訴人范某到庭參加訴訟。

　　本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

　　何某上訴請求:1、請求撤銷甘肅省西和縣人民法院（2017）甘1225民初908號判決，駁回被上訴人的訴訟請求；2、由被上訴人承擔(dān)上訴費(fèi)。

　　理由如下:（一）一審法院認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，適用法律錯(cuò)誤。

　　一審法院在判決中，對原告的第一項(xiàng)訴訟判令被告向原告返還剩余房租金25790元的訴訟請求，一審人民法院既沒有判決駁回也沒有支持，根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》的解釋第三百二十六條 :對當(dāng)事人在第一審程序中已經(jīng)提出的訴訟請求，原審人民法院未做審理、判決的，第二審人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則予以調(diào)解；調(diào)解不成的，發(fā)回重審。

　?。ǘ┮粚彿ㄔ涸谡J(rèn)定事實(shí)上有嚴(yán)重的錯(cuò)誤，上訴人與被上訴人訂立的租賃合同是在2010年9月1日至2013年9月1日，雙方約定每一年支付租金，雙方關(guān)于三年內(nèi)是否續(xù)租沒有約定違約金，所以該房屋實(shí)際租賃期限應(yīng)該是一年，因?yàn)樵?011年5月4日政府征收，被上訴人實(shí)際才從租賃房屋搬出，上訴人應(yīng)該返還的是不到4個(gè)月的租賃費(fèi)。

　?。ㄈ┮粚彿ㄔ哼m用規(guī)范性文件《房屋征收協(xié)議書》即被上訴人申請從西和縣舊城改造拆遷辦公室調(diào)取的證據(jù)，此證據(jù)中顯示甲方西和縣民政局和乙方葉田生簽訂的，此證據(jù)與本案沒有任何的關(guān)聯(lián)性。

　　不能作為本案判決的依據(jù)。

　　再者如果一審法院認(rèn)為有關(guān)聯(lián)性，“根據(jù)此協(xié)議的第六條:雙方同意在本合同簽訂后60日內(nèi)，甲方拆遷過渡費(fèi)用交付給乙方，如乙方將原經(jīng)營性用房出租給第三方，乙方領(lǐng)取停產(chǎn)停業(yè)補(bǔ)助費(fèi)后，應(yīng)及時(shí)發(fā)放給原房屋租賃戶。

　　由于乙方發(fā)放不及時(shí)所引起的責(zé)任由乙方承擔(dān)。

　　”根據(jù)此協(xié)議應(yīng)該是乙方即房屋實(shí)際所有人葉田生領(lǐng)取停業(yè)停產(chǎn)補(bǔ)助費(fèi)。

　　鋪面拆除后，上訴人妻子曾多次找房主葉田生要此補(bǔ)償，葉田生答復(fù)政府未給。

　　這次案件中，上訴人又和妻子向葉田生要政府的停業(yè)補(bǔ)償，葉田生說政府至今沒有補(bǔ)償。

　　與被上訴人申請法庭調(diào)查的結(jié)果相吻合，證明《房屋征收協(xié)議》的乙方葉田生本人也沒有得到這筆補(bǔ)償款。

　　一審法庭判決上訴人支付被上訴人119356.16元停產(chǎn)停業(yè)補(bǔ)助費(fèi)是憑什么依據(jù)判決的。

　　一審法院應(yīng)該列葉田生為本案的第三人，并且上訴人提出過這一要求，但遭到一審法院的拒絕。

　?。ㄋ模┮粚彿ㄔ旱呐袥Q是顯失公平的。

　　上訴人不能對被上訴人履行合同的原因是政府的征收行為造成的，是不可抗力的政府行為造成租賃合同終止，屬于合同法意義上的履行不能，不是因?yàn)樯显V人的原因造成的。

　　被上訴人在一審申請法庭調(diào)取的《房屋征收協(xié)議》并不能證明停產(chǎn)停業(yè)補(bǔ)償已下發(fā)。

　　因未查到此項(xiàng)補(bǔ)償費(fèi)的任何領(lǐng)取手續(xù)，被上訴人在一審既未提供補(bǔ)償費(fèi)誰領(lǐng)取的證明，也沒有向一審法院舉證，這就充分說明補(bǔ)償費(fèi)政府并沒有下發(fā)。

　　該補(bǔ)償費(fèi)是沒有證據(jù)證實(shí)支持的。

　　故被上訴人的請求不能成立。

　　范某向一審法院起訴請求:1、判令被告向原告返還剩余房屋租金25790元；2、判令被告支付原告停產(chǎn)停業(yè)補(bǔ)償款138743.28元。

　　一審法院認(rèn)定事實(shí):被告何某承租位于西和縣步行街葉田生臨街鋪面房一樓一大一小兩間95.43平方米，二樓四間214.11平方米。

　　2010年8月25日，何某將其中一樓的一小間、二樓四間轉(zhuǎn)租給原告范某經(jīng)營臺球室。

　　雙方簽訂《房屋租賃合同》，約定租賃期限自2010年9月1日至2013年9月1日，共3年，作為商業(yè)使用，年租金80000元，每年9月1日一次性付清本年度租賃費(fèi)。

　　范某于2010年9月1日和10月份分兩次付給何某第一年租金80000元。

　　后因舊城改造拆遷，范某于2011年5月4日搬離該租賃房屋。

　　另查明，西和縣民政局作為甲方、葉田生作為乙方簽訂的《房屋征收協(xié)議書》第五條約定，關(guān)于拆遷過渡費(fèi)用:根據(jù)《西和縣避難廣場建設(shè)房屋征收方案》，經(jīng)營性用房補(bǔ)助為停產(chǎn)（停業(yè)）補(bǔ)助，其標(biāo)準(zhǔn)為:根據(jù)認(rèn)定的經(jīng)營性用房面積給予補(bǔ)助，每月每平方米按36元標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行，一次性給予18個(gè)月。

　　乙方經(jīng)營性用房面積為309.54平方米，共需補(bǔ)助200581.92元。

　　如果廣場房屋建設(shè)竣工交付的時(shí)限超過18個(gè)月的，甲方按照原補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)給乙方補(bǔ)發(fā)過渡補(bǔ)助。

　　第六條約定雙方同意在合同簽訂后60日內(nèi)，甲方拆遷過渡費(fèi)用交付乙方，如乙方將原經(jīng)營性用房出租給第三方的，乙方領(lǐng)取停產(chǎn)停業(yè)補(bǔ)助費(fèi)后，應(yīng)及時(shí)發(fā)放給原房屋租賃戶。

　　由于乙方發(fā)放不及時(shí)所引起的責(zé)任由乙方承擔(dān)。

　　一審法院認(rèn)為，《國有土地上房屋征收與補(bǔ)償條例》第十七條 規(guī)定，作出房屋征收決定的市、縣級人民政府對被征收人給予的補(bǔ)償包括:（一）被征收房屋價(jià)值的補(bǔ)償；（二）因征收房屋造成的搬遷、臨時(shí)安置的補(bǔ)償；（三）因征收房屋造成的停產(chǎn)停業(yè)損失的補(bǔ)償。

　　市、縣級人民政府應(yīng)當(dāng)制定補(bǔ)助和獎(jiǎng)勵(lì)辦法，對被征收人給予補(bǔ)助和獎(jiǎng)勵(lì)。

　　根據(jù)房屋征收法律精神，停產(chǎn)停業(yè)補(bǔ)助費(fèi)是給房屋所有權(quán)人因房屋征收不能經(jīng)營收益，所給予的金錢上的補(bǔ)助。

　　原征收房屋租賃給第三人的，房屋所有權(quán)人已以租賃費(fèi)方式的取得了收益，而承租人付出設(shè)備、裝修等投資后因房屋征收不能經(jīng)營收益，給承租人造成相應(yīng)損失，這個(gè)損失就應(yīng)以房屋所有權(quán)人應(yīng)得的停產(chǎn)停業(yè)補(bǔ)助費(fèi)來給承租人進(jìn)行補(bǔ)助。

　　西和縣民政局作為甲方、葉田生作為乙方簽訂的《房屋征收協(xié)議書》第五條約定，如乙方將原經(jīng)營性用房出租給第三方的，乙方領(lǐng)取停產(chǎn)停業(yè)補(bǔ)助費(fèi)后，應(yīng)及時(shí)發(fā)放給原房屋租賃戶。

　　該約定符合法律規(guī)定。

　　但做為承租人要依法享有停產(chǎn)停業(yè)補(bǔ)助費(fèi)，首先要符合合法承租人的條件，即要有合法的租賃關(guān)系，而且要足額交納了租賃費(fèi)，才能享有租賃權(quán)項(xiàng)下的停產(chǎn)停業(yè)補(bǔ)助費(fèi)等權(quán)利。

　　本案原、被告約定租賃期限為3年，范某按照租用3年的規(guī)劃裝修且已實(shí)際經(jīng)營，但因承租房屋拆遷，其不能經(jīng)營的損失，依法應(yīng)以停產(chǎn)停業(yè)補(bǔ)助費(fèi)的形式補(bǔ)償。

　　原、被告約定每年9月1日一次性付清本年度租賃費(fèi)，現(xiàn)范某依約定已交納了第一年租賃費(fèi)，就此要求享有18個(gè)月的停產(chǎn)停業(yè)補(bǔ)助費(fèi)就應(yīng)該補(bǔ)交剩余6個(gè)月的租賃費(fèi)40000元（80000元÷12月×6月），范某對剩余6個(gè)月的房租未交納是因約定的第二次付款時(shí)間未到承租房屋就已滅失，但未交納剩余租金的行為沒有過錯(cuò)，范某補(bǔ)交剩余6個(gè)月的租金后應(yīng)享有的停產(chǎn)停業(yè)補(bǔ)助費(fèi)為（95.43平方米×1／3+214.11平方米）×36元×18月=159356.16元。

　　扣除應(yīng)交納的6個(gè)月的租金40000元，實(shí)際應(yīng)得119356.16元。

　　范某要求何某退還第一年未經(jīng)營期間租金的要求，不符合《房屋征收協(xié)議書》第六條的約定及承租人義務(wù)的法律精神，該要求依法不予支持。

　　何某辯稱沒有見到停產(chǎn)停業(yè)補(bǔ)助費(fèi)的主張無舉證證實(shí)，且不屬本案審理范圍，本案出租人何某承租人范某租賃關(guān)系中，何某應(yīng)基于與范某的租賃關(guān)系給付范某停產(chǎn)停業(yè)補(bǔ)助費(fèi)，《中華人民共和國合同法》第一百二十一條 規(guī)定，當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。

　　當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決。

　　本案何某如未取得停產(chǎn)停業(yè)補(bǔ)助費(fèi)，也應(yīng)向其義務(wù)人主張權(quán)利。

　　據(jù)此，依據(jù)《中華人民共和國合同法》第八條 、第六十條 之規(guī)定，判決如下:何某于本判決生效之日起十日內(nèi)給付范某停產(chǎn)停業(yè)補(bǔ)助費(fèi)119356.16元。

　　二審中，雙方當(dāng)事人均未提交新證據(jù)。

　　二審對一審查明事實(shí)予以確認(rèn)。

　　本院認(rèn)為，上訴人何某與被上訴人范某之間的房屋租賃合同雖然是雙方的真實(shí)意思表示，應(yīng)受法律保護(hù)，但由于當(dāng)?shù)卣牟疬w行為導(dǎo)致雙方之間的租賃合同無法繼續(xù)履行，故應(yīng)解除雙方之間的租賃合同，上訴人何某應(yīng)返還合同未履行期間的剩余房租25290元，該請求亦是范某最初向原審法院起訴時(shí)的請求，故本院予以支持。

　　關(guān)于被上訴人范某要求停產(chǎn)停業(yè)補(bǔ)償款的主張，根據(jù)西和縣，乙方領(lǐng)取停產(chǎn)停業(yè)補(bǔ)助費(fèi)后，應(yīng)及時(shí)發(fā)放給原房屋租賃戶”的規(guī)定，范某作為房屋實(shí)際租賃戶有權(quán)取得拆遷房屋停產(chǎn)停業(yè)補(bǔ)償款，但范某未能提供任何證據(jù)證明葉田生或何某已經(jīng)領(lǐng)取到該筆停產(chǎn)停業(yè)補(bǔ)償款，經(jīng)原審法院向相關(guān)部門調(diào)查核實(shí)，亦未調(diào)取到該筆補(bǔ)償款已被領(lǐng)取的事實(shí)。

　　故原審法院關(guān)于由上訴人何某支付被上訴人范某138743.28元停產(chǎn)停業(yè)補(bǔ)助費(fèi)的判判處不當(dāng)，應(yīng)予撤銷。

　　關(guān)于范某停產(chǎn)停業(yè)補(bǔ)助費(fèi)損失的主張，待其提供有效證據(jù)時(shí)，可另案起訴。

　　綜上，上訴人何某的部分上訴理由成立，本院予以支持。

　　原審判決適用法律不當(dāng)，應(yīng)予改判。

　　依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條 第一款 第（二）項(xiàng) 的規(guī)定，主審人意見為:

　　一、撤銷甘肅省西和縣（2017）甘1225民初908號判決；

　　二、由上訴人何某于判決生效后10日內(nèi)向被上訴人范某返還剩余房屋租金25790元。

　　如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條 的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

　　二審案件受理費(fèi)3590元由上訴人何某承擔(dān)1000元，被上訴人范某承擔(dān)2590元。

　　本判決為終審判決。

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