在現(xiàn)實(shí)中，上個(gè)世紀(jì)建造的、年代比較久遠(yuǎn)的農(nóng)村自建房，普遍存在只有部分建設(shè)手續(xù)，甚至完全缺乏的情況。根據(jù)“法不溯及既往”的原則，對(duì)此類房屋是否系違建的認(rèn)定，不應(yīng)該完全依據(jù)《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》規(guī)定，以“是否取得建設(shè)手續(xù)”作為評(píng)判的唯一標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)做好充分調(diào)查之后再下判斷。

家住上海市浦東新區(qū)某鎮(zhèn)的村民俞某和朱某就面臨這樣的困境，自己宅基地上自建、且已經(jīng)居住30多年的房屋，一夜之間被鎮(zhèn)政府認(rèn)定為違法建筑，且作出了《責(zé)令限期拆除違法建筑決定書(shū)》。

這讓年過(guò)六十的夫妻倆發(fā)了愁，趕緊找到北京在明律師事務(wù)所王威律師咨詢解決辦法。

一、案情介紹

俞某和朱某系夫妻，家住上海市浦東新區(qū)某村，合法享有宅基地一處。1993年，俞某在該宅基地上翻建了房屋，將原本的平房加蓋了兩層，成為三層樓房。后于1994年向村、鎮(zhèn)補(bǔ)辦該宅基地翻建審批手續(xù)。補(bǔ)辦后的《農(nóng)民建房規(guī)劃建筑審批表》顯示，批準(zhǔn)俞某翻建樓房?jī)蓪?，但并沒(méi)有批準(zhǔn)第三層。

近幾年，當(dāng)?shù)仃懤m(xù)開(kāi)展實(shí)施土地征收，鎮(zhèn)府也開(kāi)始加大對(duì)違法建筑的查處力度。2022年3月20日，鎮(zhèn)政府以上述審批表為依據(jù)，認(rèn)為俞某房屋在建造時(shí)未取得《規(guī)劃許可證》，適用《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》認(rèn)定其房屋系違建，于8月9日對(duì)其作出了《責(zé)令拆除違法建筑決定書(shū)》。

二、律師辦案思路

代理此案的北京在明律師事務(wù)所王威律師認(rèn)為：案涉房屋已建成30年，而《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》從2008年才開(kāi)始實(shí)施，鎮(zhèn)政府卻適用該法中的相關(guān)規(guī)定作出“限拆決定”，違反“法不溯及既往”的原則，應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)撤銷。

基于以上的分析，王威律師代俞某撰寫(xiě)了《行政復(fù)議申請(qǐng)書(shū)》，向上海市浦東新區(qū)政府提起行政復(fù)議，請(qǐng)求撤銷鎮(zhèn)政府作出的上述決定書(shū)。

三、行政復(fù)議

1.復(fù)議過(guò)程

鎮(zhèn)政府辯稱：案涉房屋在建造時(shí)未取得相關(guān)部門(mén)審批手續(xù)及鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證，不管是按照違法行為發(fā)生時(shí)有效的法律，還是作出限期拆除決定時(shí)的有效法律，未經(jīng)批準(zhǔn)的建造行為均屬違法，適用《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》并無(wú)不當(dāng)。

2.復(fù)議結(jié)果

區(qū)政府審理后認(rèn)為，以“法律適用錯(cuò)誤”為由，依法撤銷鎮(zhèn)政府所作的《責(zé)令限期拆除違法建筑決定書(shū)》。

四、在明律師提示

《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第四十一條第一款規(guī)定，在鄉(xiāng)、村莊規(guī)劃區(qū)內(nèi)進(jìn)行鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)、鄉(xiāng)村公共設(shè)施和公益事業(yè)建設(shè)的，建設(shè)單位或者個(gè)人應(yīng)當(dāng)向鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府提出申請(qǐng)，由鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府報(bào)城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門(mén)核發(fā)鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證。

本案中，鎮(zhèn)政府正是基于上述條款規(guī)定，直接認(rèn)定俞某房屋系違建。法律適用錯(cuò)誤之處在于，俞某建造房屋系自己居住，非條款中規(guī)定的“公共設(shè)施”或“公益事業(yè)建設(shè)”，故鎮(zhèn)政府適用本條款作出《責(zé)令限期拆除違法建筑決定書(shū)》系法律適用錯(cuò)誤。

現(xiàn)實(shí)中，許多農(nóng)村自建房即使在建造時(shí)未辦證，事后也可通過(guò)補(bǔ)辦方式來(lái)糾正，并不是全部都要被強(qiáng)拆。但有些地方機(jī)關(guān)，為了推進(jìn)當(dāng)?shù)夭疬w進(jìn)度，僅以房屋缺少手續(xù)為由就作出強(qiáng)制拆除的決定，這是典型的濫用職權(quán)行為。遇到以上的情況，建議及時(shí)咨詢專業(yè)人士，尋找專業(yè)解決辦法。