導(dǎo)讀：程序合法是行行政行為合法的保障，也是行政相對(duì)人最有感的合法。目前還沒有統(tǒng)一的行政程序法，行政程序的規(guī)定散見各單行法和政策文件中?！吨腥A人民共和國(guó)行政訴訟法》（以下簡(jiǎn)稱《行政訴訟法》）《中華人民共和國(guó)復(fù)議法》（以下簡(jiǎn)稱《行政復(fù)議法》）《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)行政訴訟法〉的解釋》（以下簡(jiǎn)稱《行訴解釋》）都規(guī)定程序違法的類型和后果，從內(nèi)容看也列舉規(guī)定了程序違法的情形，現(xiàn)從法律規(guī)定、政策規(guī)定、法理規(guī)定三個(gè)方面梳理如下，不妥之處，敬請(qǐng)交流指正。

1、法律、司法解釋的相關(guān)規(guī)定

（1）《行政訴訟法》和《行訴解釋》的相關(guān)規(guī)定。

《行政訴訟法》第70條、第74條。第70條“行政行為有下列情形之一的，人民法院判決撤銷或者部分撤銷，并可以判決被告重新作出行政行為：……（三）違反法定程序的；”第74條“行政行為有下列情形之一的，人民法院判決確認(rèn)違法，但不撤銷行政行為：……（二）行政行為程序輕微違法，但對(duì)原告權(quán)利不產(chǎn)生實(shí)際影響的?！?/p>

《行政復(fù)議法》第64條、65條、67條與《行政訴訟法》的相關(guān)內(nèi)容一致，規(guī)定了違反法定程序、程序輕微違法和重大且明顯違法（行政行為有實(shí)施主體不具有行政主體資格或者沒有依據(jù)等重大且明顯違法情形）三種情形。

從上述“兩法一解釋”看，程序違法可以理解為分三種情形：程序輕微違法、程序一般違法、重序重大且明顯違法三種情形。

一是程序輕微違法。有3種情形，但必須符合一個(gè)前提條件：對(duì)當(dāng)事人依法享有的聽證、陳述、申辯等重要程序性權(quán)利不產(chǎn)生實(shí)質(zhì)損害的，可以簡(jiǎn)稱“1十3”。當(dāng)事人的程序性權(quán)利除上述聽證、陳述、申辯外，以行政處罰來說，從立案、調(diào)查取證、事先告知、送達(dá)、執(zhí)行等各階段，涉及程序性環(huán)節(jié)100多個(gè)，每個(gè)程序、每個(gè)環(huán)節(jié)對(duì)當(dāng)事人都有影響，關(guān)鍵是判斷評(píng)析是否產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性損害或影響。這也是行政機(jī)關(guān)的責(zé)任

二是程序一般違法。從上述法律、司法解釋規(guī)定看，沒有列舉，實(shí)際上也不需要列舉，是介于程序輕微違法和重大且明顯違法之間的情形，這兩種情形列舉了，不在這兩種情形的就屬于程序一般違法。

三是程序重大且明顯違。有4種情形，即主體不適格的、沒有法律依據(jù)的、客觀不能的和其他情形的。

2、政策文件的相關(guān)規(guī)定

中共中央、國(guó)務(wù)院印發(fā)的《法治政府建設(shè)實(shí)施綱要（2021-2025）》。專章規(guī)定了“（十五）完善行政執(zhí)法程序”。從7個(gè)方面的正面要求規(guī)定了行政執(zhí)法程序要求，也是評(píng)價(jià)程序是否合法、正當(dāng)?shù)闹笜?biāo)之一。

（1）嚴(yán)格落實(shí)行政執(zhí)法公示、執(zhí)法全過程記錄、重大執(zhí)法決定法制審核制度；

（2）統(tǒng)一行政執(zhí)法人員資格管理，保障主體合法；

（3）統(tǒng)一行政執(zhí)法案卷、文書基本標(biāo)準(zhǔn)，提高執(zhí)法案卷、文書規(guī)范化水平，案卷是程序的檔案；

（4）完善行政執(zhí)法文書送達(dá)制度；

（5）規(guī)范涉企行政檢查。著力解決涉企現(xiàn)場(chǎng)檢查事項(xiàng)多、頻次高、隨意檢查等問題；

（6）按照行政執(zhí)法類型，制定完善行政執(zhí)法程序規(guī)范；

（7）全面嚴(yán)格落實(shí)告知制度，依法保障行政相對(duì)人陳述、申辯、提出聽證申請(qǐng)等權(quán)利。

國(guó)務(wù)院辦公廳《關(guān)于全面推行行政執(zhí)法公示制度執(zhí)法全過程記錄制度重大執(zhí)法決定法制審核制度的指導(dǎo)意見》（國(guó)辦發(fā)〔2018〕118號(hào)）

行政執(zhí)法“三項(xiàng)制度”，聚焦行政執(zhí)法的源頭、過程、結(jié)果等關(guān)鍵環(huán)節(jié)，對(duì)促進(jìn)嚴(yán)格規(guī)范公正文明執(zhí)法具有基礎(chǔ)性、整體性、突破性作用，對(duì)切實(shí)保障人民群眾合法權(quán)益，維護(hù)政府公信力，營(yíng)造更加公開透明、規(guī)范有序、公平高效的法治環(huán)境具有重要意義。

行政執(zhí)法公示制度是對(duì)行政執(zhí)法程序的規(guī)范性要求。如執(zhí)法人員應(yīng)當(dāng)主動(dòng)出示執(zhí)法證件，表明身份，國(guó)家規(guī)定統(tǒng)一著執(zhí)法服裝、佩戴執(zhí)法標(biāo)識(shí)的，執(zhí)法時(shí)應(yīng)按規(guī)定著裝、佩戴標(biāo)識(shí)；主動(dòng)向當(dāng)事人出具執(zhí)法文書，主動(dòng)告知執(zhí)法事由、執(zhí)法依據(jù)、權(quán)利義務(wù)等內(nèi)容。

全過程記錄制度是防范程序違法的保障。通過文字、音像等記錄形式對(duì)行政執(zhí)法的啟動(dòng)、調(diào)查取證、審核決定、送達(dá)執(zhí)行等全部過程進(jìn)行記錄，以實(shí)現(xiàn)執(zhí)法程序的的全程留痕和可回溯管理等。如現(xiàn)場(chǎng)檢查（勘察）筆錄和調(diào)查詢問筆錄作為行政執(zhí)法程序中制作的重要證據(jù)形式，程序是否規(guī)范、記錄是否完整直接影響行政執(zhí)法證據(jù)的合法性。

重大執(zhí)法決定法制審核制度既是一種程序，也是程序合法的保障。

3、法治原則（法理）的規(guī)定（正當(dāng)程序）

程序正當(dāng)是依法行政6項(xiàng)原則之一，要求行政機(jī)關(guān)在行使行政權(quán)力時(shí)，必須遵循一定的程序規(guī)范，在法律法規(guī)政策沒有規(guī)定明確程序的情況下，要堅(jiān)持正當(dāng)程序原則，確保行政行為的合法性和合理性。

一般情況下，正當(dāng)程序包括以下幾方面內(nèi)容：

一是回避程序。任何人不能當(dāng)自己案件的法官。

二是公開程序。除涉及國(guó)家秘密、商業(yè)秘密和個(gè)人隱私外，行政行為應(yīng)當(dāng)公開透明，保障相對(duì)人的知情權(quán)。

三是聽取意見程序。行政機(jī)關(guān)在作出重要規(guī)定和決定時(shí)，應(yīng)當(dāng)征求意見，特別要征求利害相關(guān)方意見，作出不利的決定，應(yīng)當(dāng)聽取相對(duì)人的陳述和申辯，保障當(dāng)事人的知情權(quán)、參與權(quán)、申辯權(quán)。

四是救濟(jì)程序。受到行政行為影響的當(dāng)事人，應(yīng)當(dāng)告知和保障當(dāng)事人受到救濟(jì)的權(quán)利。