導讀：“分許可”條款是知識產權協(xié)議中的常見但易被忽視的關鍵內容。它是指被許可人將其獲得授權的知識產權再次授權給第三方的行為，其權利邊界完全受限于原始許可的區(qū)域、范圍和期限等限制。

實踐中，該條款往往被簡化處理，例如僅約定“授予被許可人可分許可的非獨占許可”或“未經(jīng)許可人書面同意，不得分許可”。然而，分許可涉及三方主體（許可人、被許可人、分被許可人），過于簡略的約定極易引發(fā)爭議。

協(xié)議談判與審查需重點厘清以下問題：是否允許分許可？若允許，被許可人需履行何種程序？分許可是否需要許可人書面同意？如何履行通知義務？可分許可的對象范圍（關聯(lián)企業(yè)或外部第三方）？分許可收入是否納入交易費用結構？許可人對分許可有何額外限制？被許可人的報備、勤勉、保密等義務是否約束分被許可人？基礎許可終止后，分許可效力如何？交叉許可中如何安排分許可條款？

本文將圍繞上述核心問題，結合實務經(jīng)驗，深入解析分許可條款的設計要點。

1、核心選擇：禁止還是允許分許可？

對許可人而言，分許可可能導致技術失控和市場競爭力削弱，因此通常持謹慎態(tài)度。格式化的非獨占許可協(xié)議常明確禁止分許可。但在以下情形中，允許分許可可能對許可人有利：

獨占許可場景：被許可人作為技術實際控制方，分許可權通常被開放。

非獨占許可中的利益驅動：如許可人可從中獲得分成收入，或通過分許可加速市場滲透與技術推廣。

對被許可人而言，分許可權意味著產能擴張與合作的靈活性。若自身非制造實體，或需引入伙伴分擔高額研發(fā)成本，爭取分許可權至關重要。

決策權衡點：許可人需在“控制風險”與“潛在收益”間平衡；被許可人則需基于商業(yè)模式爭取必要權利。

2、禁止分許可的條款設計

禁止條款需明確且無歧義，常見表述包括：“授予被許可人一項不可分許可的非獨占許可。”“未經(jīng)許可人書面同意，被許可人不得向關聯(lián)方或任何第三方分許可?！?/p>

3、允許分許可的精細化設計

允許分許可時，需通過多層次條款控制風險：

（1）分許可程序管控

設置前置審批：要求被許可人提前特定天數(shù)（如30天）提交書面申請及分被許可人資料。

通知與回應義務：分許可達成后需及時書面通知許可人，并配合其合理問詢。

（2）分被許可人范圍限定

常見限制：僅允許向“關聯(lián)企業(yè)”分許可，禁止外部第三方。

定義關鍵：需在協(xié)議開頭明確定義“關聯(lián)企業(yè)”和“第三方”，并特別注意：

關聯(lián)企業(yè)的時效性：是否包含協(xié)議簽署后新收購或設立的企業(yè)？建議限定為“協(xié)議生效時已存在且受控的實體”，避免被許可人通過新設公司繞過限制。

控制權標準：明確“控制”的定義（如持股超50%或擁有決策權），減少后續(xù)爭議。

（3）分許可收入分配機制

可采用兩類模式：

納入銷售額分成：將分許可收入計入被許可人“銷售額”，按原費率計算許可費。被許可人可通過更高費率分許可賺取差價。

固定比例抽成：約定分許可收入的固定比例（如15%-30%）歸屬許可人。若被許可人顯著提升技術價值，可談判降低抽成比例。

收入認定的復雜性：當分許可包含混合技術（許可人技術+被許可人自有技術）時，需明確“分許可收入”的劃分標準。例如：若五項分許可專利中僅一項屬許可人，是否按數(shù)量比例（20%）認定收入？

更合理做法：根據(jù)許可人專利對產品價值的貢獻度協(xié)商計算方式，并在協(xié)議中預設評估原則。

重要提示：

明確定義“分許可收入”（通常包括現(xiàn)金、股權等對價，但排除第三方產品營收）。

復雜情形下，建議被許可人在簽署分許可前與許可人確認費用計算方式，避免事后爭議。

（4）分被許可人的義務約束

為確保許可人利益，基礎協(xié)議應要求：

條款一致性：分許可協(xié)議條款需與基礎協(xié)議“保持一致”或“限制性不低于”。

關鍵義務延伸：分被許可人須遵守保密、賠償、保險、專利標記等核心義務。

直接約束條款：在分許可協(xié)議中加入許可人作為第三方受益人，使其有權直接主張權利。

（5）分許可的從屬性安排

基礎許可終止時，分許可的效力需明確約定：

自動終止條款：“基礎協(xié)議終止時，所有分許可同時終止。”

存續(xù)過渡條款：允許分被許可人在基礎協(xié)議終止后一定期限內與許可人直接簽訂新協(xié)議（通常需支付更高許可費）。

（6）交叉許可的特殊考量

在交叉許可（無貨幣對價）中，分許可可能導致許可人永久喪失收益。此時應嚴格限制：

禁止免費分許可：任何一方不得向第三方授予免費分許可。

收費分許可需同意：若涉及收費分許可，必須提前披露交易細節(jié)并獲得另一方書面批準。

4、結語：規(guī)避“雷點”，精細設計

分許可條款表面簡單，實則暗藏諸多法律與商業(yè)風險：從“have made”權的隱蔽授權，到混合技術分許可的收入拆分，再到關聯(lián)企業(yè)的動態(tài)定義，每一步都可能成為糾紛導火索。尤其對于計劃引入合作伙伴或外包生產的企業(yè)，能否獲得適當?shù)姆衷S可權可能直接決定商業(yè)模式的可行性。

實務建議：

許可人：根據(jù)商業(yè)模式審慎選擇禁止或允許分許可，并通過精細化條款設計（如明示排除“have made”權、限定分被許可人范圍、設定收入分配機制）管控風險。

被許可人：在談判中據(jù)理力爭必要權利，同時主動預判復雜場景（如技術混合分許可），在協(xié)議中明確處理規(guī)則。