委托人租賃某局集團(tuán)第一工程有限公司位于北京市某區(qū)某鎮(zhèn)某村東原料廠東側(cè)的案涉土地7.1畝在先，并在該地塊上出資建造了建筑物及附屬物，后以包括對(duì)外出租等方式實(shí)際經(jīng)營(yíng)有關(guān)建筑。

2022年4月15日，某鎮(zhèn)人民政府作出某信鎮(zhèn)限拆字（2022）000001號(hào)《北京市某區(qū)某鎮(zhèn)人民政府限期拆除決定》（簡(jiǎn)稱“《拆除決定》”），其內(nèi)容包括拆除案涉建筑，該行政行為與委托人具有直接利害關(guān)系，委托人因?qū)Α恫鸪龥Q定》不服，故，委托人委托了本所進(jìn)行司法維權(quán)。

案件分析：

《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》

第六十四條

未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者未按照建設(shè)工程規(guī)劃許可證的規(guī)定進(jìn)行建設(shè)的，由縣級(jí)以上地方人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門責(zé)令停止建設(shè)；尚可采取改正措施消除對(duì)規(guī)劃實(shí)施的影響的，限期改正，處建設(shè)工程造價(jià)百分之五以上百分之十以下的罰款；無法采取改正措施消除影響的，限期拆除，不能拆除的，沒收實(shí)物或者違法收入，可以并處建設(shè)工程造價(jià)百分之十以下的罰款。

第六十五條

在鄉(xiāng)、村莊規(guī)劃區(qū)內(nèi)未依法取得鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證或者未按照鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證的規(guī)定進(jìn)行建設(shè)的，由鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府責(zé)令停止建設(shè)、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。

可知，涉案建筑屬于國(guó)有土地，應(yīng)當(dāng)有規(guī)劃部門進(jìn)行處罰，某鎮(zhèn)人民政府不具有執(zhí)法的主體資格。并且，委托人的房屋建造于2006年，承租的劃撥土地應(yīng)當(dāng)在辦理土地證之前應(yīng)當(dāng)有建設(shè)工程規(guī)劃許可證，律師認(rèn)為某鎮(zhèn)政府沒有法定的執(zhí)法權(quán)，并且委托人建造的房屋也有建設(shè)規(guī)劃許可，建筑系合法建筑，某鎮(zhèn)政府下達(dá)拆除委托人房屋的決定嚴(yán)重?fù)p害委托人的合法權(quán)益。

根據(jù)案件事實(shí)和法律規(guī)定作如下分析：

1、委托人系涉案建筑的合法建設(shè)者，某鎮(zhèn)政府以拆除違章建筑之名，行逼遷之實(shí)，嚴(yán)重侵害了委托人合法權(quán)益。

委托人租賃某局集團(tuán)第一工程有限公司位于北京市某區(qū)某鎮(zhèn)某村東原料廠東側(cè)的案涉土地7.1畝在先，并在該地塊上出資建造了建筑物及附屬物，后以包括對(duì)外出租等方式實(shí)際經(jīng)營(yíng)有關(guān)建筑。

2022年4月15日某鎮(zhèn)人民政府作出某鎮(zhèn)限拆字（2022）000001號(hào)《北京市某區(qū)某鎮(zhèn)人民政府限期拆除決定》（簡(jiǎn)稱“《拆除決定》”），其內(nèi)容包括拆除案涉建筑，該行政行為與委托人具有直接利害關(guān)系，委托人因?qū)Α恫鸪龥Q定》不服，依法向北京市某區(qū)人民政府提起行政復(fù)議申請(qǐng)，撤銷北京市某區(qū)某鎮(zhèn)人民政府作出的《拆除決定》。

后，某區(qū)人民政府于2022年7月28日作出的順政復(fù)字﹝2022﹞167號(hào)《行政復(fù)議決定書》（簡(jiǎn)稱“《復(fù)議決定書》”），決定維持某區(qū)某鎮(zhèn)人民政府作出的《拆除決定》。

2、某鎮(zhèn)政府執(zhí)法主體不合法，執(zhí)法人員沒有執(zhí)法證件，執(zhí)法資格不合法，沒有對(duì)建筑物的實(shí)際所有權(quán)人和管理進(jìn)行調(diào)查詢問，并給予陳述申辯的機(jī)會(huì)，作出的《限期拆除決定書》實(shí)體和程序均違法。

（1）某鎮(zhèn)政府執(zhí)法主體不合法

《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》

第六十四條

未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者未按照建設(shè)工程規(guī)劃許可證的規(guī)定進(jìn)行建設(shè)的，由縣級(jí)以上地方人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門責(zé)令停止建設(shè)；尚可采取改正措施消除對(duì)規(guī)劃實(shí)施的影響的，限期改正，處建設(shè)工程造價(jià)百分之五以上百分之十以下的罰款；無法采取改正措施消除影響的，限期拆除，不能拆除的，沒收實(shí)物或者違法收入，可以并處建設(shè)工程造價(jià)百分之十以下的罰款。

第六十五條

在鄉(xiāng)、村莊規(guī)劃區(qū)內(nèi)未依法取得鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證或者未按照鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證的規(guī)定進(jìn)行建設(shè)的，由鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府責(zé)令停止建設(shè)、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。

可知，涉案建筑屬于國(guó)有土地，應(yīng)當(dāng)有規(guī)劃部門進(jìn)行處罰，某鎮(zhèn)人民政府不具有執(zhí)法的主體資格。

（2）某鎮(zhèn)政府執(zhí)法人員身份存疑，執(zhí)法資格不合法。

某鎮(zhèn)政府沒有出示執(zhí)法資格證，涉案證據(jù)亦未提供執(zhí)法證件，執(zhí)法人員的資格存疑。

（3）某鎮(zhèn)政府作出違法建筑認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。

首先，涉案建筑物由委托人建造，而非某信政府所認(rèn)定的事實(shí)（建筑屬于第三人）。

其次，委托人建造房屋雖然沒有取得建房許可，但是案涉房屋是原告生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的場(chǎng)所場(chǎng)所，并且建造于2008年之前。建設(shè)房屋并沒有影響周邊環(huán)境，也沒有對(duì)其他城市規(guī)劃產(chǎn)生不良影響。

即使沒有建房許可，但是有規(guī)劃部門可以通過補(bǔ)救的措施，通過讓委托人補(bǔ)辦建房許可的方式，使委托人的建房程序的瑕疵得到完善，而不是使用粗暴，簡(jiǎn)單的手段，以拆除的方式，侵害委托人的財(cái)產(chǎn)權(quán)益和居住權(quán)益。

（4）某鎮(zhèn)政府未對(duì)涉案建筑物的建設(shè)者委托人進(jìn)行調(diào)查詢問，沒有給予委托人申述申辯的機(jī)會(huì)，且處罰決定作出的時(shí)間違反了法律規(guī)定，處罰決定沒有送達(dá)委托人。

《行政處罰法》

第三十一條

行政機(jī)關(guān)在作出行政處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人作出行政處罰決定的事實(shí)、理由及依據(jù)，并告知當(dāng)事人依法享有的權(quán)利。

第三十二條

當(dāng)事人有權(quán)進(jìn)行陳述和申辯。

行政機(jī)關(guān)必須充分聽取當(dāng)事人的意見，對(duì)當(dāng)事人提出的事實(shí)、理由和證據(jù)，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行復(fù)核；當(dāng)事人提出的事實(shí)、理由或者證據(jù)成立的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)采納。行政機(jī)關(guān)不得因當(dāng)事人申辯而加重處罰。

第三十七條

行政機(jī)關(guān)在調(diào)查或者進(jìn)行檢查時(shí)，執(zhí)法人員不得少于兩人，并應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人或者有關(guān)人員出示證件。當(dāng)事人或者有關(guān)人員應(yīng)當(dāng)如實(shí)回答詢問，并協(xié)助調(diào)查或者檢查，不得阻撓。詢問或者檢查應(yīng)當(dāng)制作筆錄。

行政機(jī)關(guān)在收集證據(jù)時(shí)，可以采取抽樣取證的方法；在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，經(jīng)行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以先行登記保存，并應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)及時(shí)作出處理決定，在此期間，當(dāng)事人或者有關(guān)人員不得銷毀或者轉(zhuǎn)移證據(jù)。

執(zhí)法人員與當(dāng)事人有直接利害關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)回避。

第三十八條

調(diào)查終結(jié)，行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)對(duì)調(diào)查結(jié)果進(jìn)行審查，根據(jù)不同情況，分別作出如下決定:

（一）確有應(yīng)受行政處罰的違法行為的，根據(jù)情節(jié)輕重及具體情況，作出行政處罰決定；

（二）違法行為輕微，依法可以不予行政處罰的，不予行政處罰；

（三）違法事實(shí)不能成立的，不得給予行政處罰；

（四）違法行為已構(gòu)成犯罪的，移送司法機(jī)關(guān)。

對(duì)情節(jié)復(fù)雜或者重大違法行為給予較重的行政處罰，行政機(jī)關(guān)的負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)集體討論決定。在行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人作出決定之前，應(yīng)當(dāng)由從事行政處罰決定審核的人員進(jìn)行審核。行政機(jī)關(guān)中初次從事行政處罰決定審核的人員，應(yīng)當(dāng)通過國(guó)家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試取得法律職業(yè)資格。

第四十條

行政處罰決定書應(yīng)當(dāng)在宣告后當(dāng)場(chǎng)交付當(dāng)事人；當(dāng)事人不在場(chǎng)的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，將行政處罰決定書送達(dá)當(dāng)事人。

可知，某鎮(zhèn)政府作出的《限期拆除決定書》實(shí)體和程序均違法。

（5）某鎮(zhèn)政府認(rèn)定涉案建筑系違法建筑的法律適用錯(cuò)誤。

《北京市城市規(guī)劃條例》

第六十六條

城鎮(zhèn)建設(shè)工程未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者未按照建設(shè)工程規(guī)劃許可證許可內(nèi)容進(jìn)行建設(shè)的，由規(guī)劃行政主管部門責(zé)令停止建設(shè)；尚可采取改正措施消除對(duì)規(guī)劃實(shí)施的影響的，限期改正，處該建設(shè)工程總造價(jià)百分之五以上百分之十以下的罰款；無法采取改正措施消除影響的，限期拆除，不能拆除的，沒收實(shí)物或者違法收入，可以并處該建設(shè)工程總造價(jià)百分之十以下的罰款。

規(guī)劃行政主管部門作出責(zé)令停止建設(shè)或者限期拆除的決定后，當(dāng)事人不停止建設(shè)或者逾期不拆除的，市或者區(qū)、縣人民政府可以責(zé)成有關(guān)部門采取查封施工現(xiàn)場(chǎng)、強(qiáng)制拆除等措施。

規(guī)劃行政主管部門對(duì)無法確定該建設(shè)工程的建設(shè)單位或者所有人、管理人的，可以通過在公共媒體或者該建設(shè)工程所在地發(fā)布公告的形式督促建設(shè)單位或者其所有權(quán)人、管理人依法接受處理，公告期間不得少于15日。公告期間屆滿，仍無法確定建設(shè)單位、所有人、管理人或者其拒不接受處理的，報(bào)經(jīng)市或者區(qū)、縣人民政府批準(zhǔn)后強(qiáng)制拆除或者沒收。

第六十八條

按照本條例規(guī)定應(yīng)當(dāng)取得鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證、臨時(shí)鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證而未依法取得或者未按照鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證、臨時(shí)鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證的規(guī)定進(jìn)行建設(shè)的，以及農(nóng)民使用原有宅基地進(jìn)行村民住宅建設(shè)，違反規(guī)劃許可管理的，由鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府責(zé)令停止建設(shè)、限期改正；逾期不改正的，依照城鄉(xiāng)規(guī)劃法和市人民政府有關(guān)規(guī)定進(jìn)行處理。

可以知道涉案建筑的處罰機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)是規(guī)劃部門，而不是某鎮(zhèn)政府。

《關(guān)于規(guī)范城鄉(xiāng)規(guī)劃行政處罰裁量權(quán)的指導(dǎo)意見》

第五條

對(duì)尚可采取改正措施消除對(duì)規(guī)劃實(shí)施影響的情形，按以下規(guī)定處理：

（一）以書面形式責(zé)令停止建設(shè)；不停止建設(shè)的，依法查封施工現(xiàn)場(chǎng)；

（二）以書面形式責(zé)令限期改正；對(duì)尚未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證即開工建設(shè)的，同時(shí)責(zé)令其及時(shí)取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證；

（三）對(duì)按期改正違法建設(shè)部分的，處建設(shè)工程造價(jià)5%的罰款；對(duì)逾期不改正的，依法采取強(qiáng)制拆除等措施，并處建設(shè)工程造價(jià)10%的罰款。

違法行為輕微并及時(shí)自行糾正，沒有造成危害后果的，不予行政處罰。

《住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部關(guān)于印發(fā)〈關(guān)于規(guī)范城鄉(xiāng)規(guī)劃行政處罰裁量權(quán)的指導(dǎo)意見〉的通知》（以下簡(jiǎn)稱指導(dǎo)意見）

第四條、第七條

上述指導(dǎo)意見中的有關(guān)規(guī)定并非絕對(duì)條款，而“尚可采取改正措施消除對(duì)規(guī)劃實(shí)施的影響的”從法律法規(guī)層面仍有進(jìn)一步解釋的空間。查處機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)充分考慮其所作行政行為是否會(huì)對(duì)行政相對(duì)人的居住安全與正常生活產(chǎn)生過度侵害，即應(yīng)在充分平衡規(guī)劃秩序利益與安居利益的前提下，采取適當(dāng)?shù)奶幚怼?/p>

某鎮(zhèn)政府可以讓委托人采取補(bǔ)救措施，補(bǔ)辦建設(shè)許可，而不應(yīng)該直接采取簡(jiǎn)單、粗暴的方式，侵害老百姓的合法權(quán)益。

（6）被告《限期拆除決定書》程序違法。

《行政處罰法》

第三十一條、第三十二條、第三十七條、第三十八條及第四十條

被處罰的當(dāng)事人享有針對(duì)被處罰行為的陳述和申辯權(quán)利。作出處罰決定的行政機(jī)關(guān)應(yīng)履行處罰前的告知和催告義務(wù)。某鎮(zhèn)政府未給予委托人陳述、申辯的權(quán)利，委托人還未進(jìn)行陳述、申辯，某鎮(zhèn)政府卻作出《限期拆除決定書》，程序明顯違法。

第八十五條及八十六條

送達(dá)訴訟文書，應(yīng)當(dāng)直接送交受送達(dá)人。受送達(dá)人是公民的，本人不在交他的同住成年家屬簽收；受送達(dá)人或者他的同住成年家屬拒絕接收訴訟文書的，送達(dá)人可以邀請(qǐng)有關(guān)基層組織或者所在單位的代表到場(chǎng)，說明情況，在送達(dá)回證上記明拒收事由和日期，由送達(dá)人、見證人簽名或者蓋章，把訴訟文書留在受送達(dá)人的住所；也可以把訴訟文書留在受送達(dá)人的住所，并采用拍照、錄像等方式記錄送達(dá)過程，即視為送達(dá)。

某鎮(zhèn)政府一在未進(jìn)行直接送達(dá)委托人的情況下，直接將《限期拆除決定書》公告張貼在委托人房屋上，實(shí)屬嚴(yán)重違反本法規(guī)定之程序。

某鎮(zhèn)政府在《限期拆除決定書》作出之前并未向委托人進(jìn)行詢問，也未給予委托人任何告知、催告程序，并未給予委托人陳述、申辯的權(quán)利。《限期拆除決定書》未送達(dá)委托人，未經(jīng)委托人簽收，而是將《限期拆除決定書》公告張貼在委托人房屋上，某鎮(zhèn)政府進(jìn)行違法留置。

拆遷律師認(rèn)為：有關(guān)部門在處理違建認(rèn)定時(shí)，應(yīng)首先自己具有執(zhí)法權(quán)，二者應(yīng)當(dāng)依法行使權(quán)力，有關(guān)部門不能成為部分人的打手，為了一些人的利益，來侵犯另外一些人的合法權(quán)益。

有關(guān)部門是服務(wù)于人民的，而不能為了一些人的利益，采用一些列違法侵害其他人的利益。我相信有關(guān)部門會(huì)守住法律底線，不讓惡意侵權(quán)之人的企圖得逞，保護(hù)沒權(quán)沒勢(shì)老百姓的合法權(quán)益。

最后，拆遷律師提醒廣大被征收、搬遷人、騰退人：當(dāng)征收、搬遷部門侵犯被征收、搬遷人、騰退人的財(cái)產(chǎn)權(quán)益等補(bǔ)償安置權(quán)益時(shí)，被征收、搬遷人、騰退人要及時(shí)拿起法律武器維護(hù)自己的合法權(quán)益。法律不保護(hù)躺在權(quán)利上睡覺的人，為了避免錯(cuò)過救濟(jì)期限，盡早咨詢專業(yè)維權(quán)律師，在法律規(guī)定的期限內(nèi)維權(quán)，避免喪失勝訴權(quán)。