導讀：據(jù)新京報近日報道，針對河南省新鄉(xiāng)市原陽縣18日發(fā)生的4名兒童被埋土方身亡一事，涉案項目施工方未取得施工許可證。但當?shù)亟值擂k、住建局和城管執(zhí)法局均表示其對該案無執(zhí)法權(quán)，涉案違法行為究竟該由誰來管似乎要成為一筆糊涂賬。那么，依據(jù)現(xiàn)行的法律規(guī)定，本案施工方涉嫌違法施工的行為真的沒人能有效制止嗎？所謂“涉違建”的說法又是否符合法律層面上的事實呢？本文，小編為大家淺析報道中的一些法律問題。

【住建局怎么可能管違建？違法施工不是“違建”！】

新京報的報道中有這樣的內(nèi)容：“住建局怎么可能管違建，沒執(zhí)法權(quán)?！痹柨h住建局一工作人員稱，他們無執(zhí)法權(quán)。執(zhí)法管理歸縣城管執(zhí)法局。

顯然，當?shù)刈〗ň指沐e了涉案項目施工方行為的性質(zhì)。究竟什么是違建或者叫“違法建設”，老百姓可以有更為寬泛的理解，但作為必須依法行政的行政機關(guān)而言，概念一定需要更加明晰一些，以北京為例：

違法建設包括城鎮(zhèn)違法建設和鄉(xiāng)村違法建設。城鎮(zhèn)違法建設是指未取得建設工程規(guī)劃許可證、臨時建設工程規(guī)劃許可證或者未按照許可內(nèi)容進行建設的城鎮(zhèn)建設工程，以及逾期未拆除的城鎮(zhèn)臨時建設工程。

鄉(xiāng)村違法建設是指應當取得而未取得鄉(xiāng)村建設規(guī)劃許可證、臨時鄉(xiāng)村建設規(guī)劃許可證或者未按照許可內(nèi)容進行建設的鄉(xiāng)村建設工程?！侗本┦薪惯`法建設若干規(guī)定》（2011版）

一言以蔽之，違反《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》和各地方城鄉(xiāng)規(guī)劃條例的規(guī)定，未取得建設工程規(guī)劃許可證實施的建設行為，才是法律意義上的違法建設。也只有這樣的違建，才歸城管執(zhí)法部門管。

當然，廣義的違建還包括違反《土地管理法》《水法》等規(guī)定實施的違法用地、侵占河道行洪區(qū)等情形下的違建，均由有權(quán)機關(guān)對其進行查處。

但是，本案中的施工方是違反了《建筑法》第7條的規(guī)定，未依法申領(lǐng)施工許可證。這種“違法施工”行為與前面所述的“違法建設”行為存在本質(zhì)上的差異，法律也明確規(guī)定了其查處的責任主體：

住建部《建筑工程施工許可管理辦法》第2條規(guī)定，建設單位在開工前應當依照本辦法的規(guī)定，向工程所在地的縣級以上地方人民政府住房城鄉(xiāng)建設主管部門（以下簡稱發(fā)證機關(guān)）申請領(lǐng)取施工許可證。

其第12條進一步規(guī)定，對于未取得施工許可證或者為規(guī)避辦理施工許可證將工程項目分解后擅自施工的，由有管轄權(quán)的發(fā)證機關(guān)責令停止施工，限期改正，對建設單位處工程合同價款1%以上2%以下罰款；對施工單位處3萬元以下罰款。

綜合《建筑法》和《建筑工程施工許可管理辦法》的規(guī)定不難得出結(jié)論，住房城鄉(xiāng)建設部門對建筑活動負有監(jiān)督管理的職責。本案中施工方的違法施工行為，依法應當由當?shù)刈〗ú块T負責查處。

【施工方拒不停止施工又該怎么辦？】

根據(jù)前述《辦法》第12條的規(guī)定可知，住建部門對未領(lǐng)取施工許可證擅自施工的單位有權(quán)作出責令停止施工、限期改正并處罰款的行政處罰。若施工單位拒不履行行政處罰決定的，住建部門絕不會“沒辦法”。

《行政強制法》第53條規(guī)定，當事人在法定期限內(nèi)不申請行政復議或者提起行政訴訟，又不履行行政決定的，沒有行政強制執(zhí)行權(quán)的行政機關(guān)可以自期限屆滿之日起三個月內(nèi)，依照本章規(guī)定申請人民法院強制執(zhí)行。

據(jù)此，住建部門完全可以通過申請法院強制執(zhí)行來落實其所作出的上述行政處罰決定，督促施工方履行其停止施工、限期改正的法定義務，而不是像報道中的各單位所述，強調(diào)自己“沒執(zhí)法權(quán)”“管不了”。

小編最后想提示大家的是，行政決定要能夠真正執(zhí)行才能發(fā)揮其行政管理的作用?；蛘呦癯枪?、鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府等有權(quán)自行對違建實施強拆，或者像規(guī)劃和自然資源主管部門那樣依法申請人民法院強制拆除違法用地類違建，但不應存在“沒人管得了”的情況。當違法情形在某一地區(qū)，某一項目中普遍存在時，其對社會的危害性一定會在某一時刻顯現(xiàn)出來。嚴格依法行政，或許是這起悲劇帶給我們的最大教育。